Обыск

     а) лицо застигнуто на месте преступления или непосредственно после его  совершения – это позволяет предполагать, что у него в доме, сарае, погребе и т.д. имеются какие-либо предметы, могущие иметь значение для дела;

     б) очевидцы и другие свидетели указывают  на данное лицо как на преступника  или из их же показаний следует, что  у данного лица могут находиться искомые предметы;

     в) следы с места происшествия приводят к данному помещению или к иному месту;

     г) путем проведения других следственных действий или оперативно-розыскных  мероприятий получены сведения, указывающие, что у данного лица находятся или могут находиться вещи, имеющие значение для расследования¹⁰.

     Однако, как верно отметил В.И. Комиссаров, такое широкое определение оснований  производства обыска не совсем оправдано, поскольку в данном случае происходит смешение оснований оперативно-розыскных мероприятий, производимых до возбуждения уголовного дела, с основаниями производства следственных действий¹¹. Нельзя поддержать и суждение, согласно которому решение о производстве обыска в помещениях, принадлежащих обвиняемым, подозреваемым, не требует доказательств нахождения у них искомых предметов, помимо доказательств, устанавливающих факт совершения этими лицами преступления¹². На наш взгляд, сам по себе факт совершения преступления обвиняемым (подозреваемым) не дает достаточных оснований предполагать о возможности нахождения в жилище или ином помещении обвиняемого (подозреваемого) предметов и документов, имеющих значение для дела. Суждение автора явно противоречит положениям ч. 1 ст.49 Конституции РФ, закрепляющей принцип презумпции невиновности, согласно которой «каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном Федеральным законом порядке и установлена вступившим б законную силу приговором суда».

     В ч. 1 ст. 182 УПК РФ закреплены положения, позволяющие сформулировать содержание фактических оснований производства обыска. Фактическим основанием производства обыска является такая совокупность доказательств (доказательств вместе с оперативно-розыскной информацией), которая позволяет с определенной долей уверенности предположить, что:

     а) в каком-либо помещении, ином месте  или у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметы и ценности, полученные в результате преступных действий либо нажитые преступным путем, а также другие предметы или документы (разыскиваемое лицо или труп), могущие иметь значение для дела;

     б) для их поиска и изъятия (задержания разыскиваемого лица) может возникнуть необходимость в применении принуждения.

     Обоснование того, что «закон не связывает проведение обыска с наличием исключительно доказательств», что фактическим основанием обыска «может служить совокупность доказательств и фактических данных, почерпнутых из оперативно-розыскных источников», удачно, на примерах, сформулировано В.В. Кальницким¹³. Аналогичное место в принятии решения о производстве обыска результатам оперативно-розыскных мероприятий отводят и другие авторы¹⁴. И не обязательно, чтобы оперативно-розыскные данные отвечали «требованиям, предъявляемым УПК к доказательствам», как пишут некоторые авторы¹⁵. Если они отвечают таким требованиям, то это уже не оперативно-розыскные данные, а уголовно-процессуальные доказательства.

     Общий подход к фактическим основаниям принятия процессуальных решений как  к совокупности доказательств (данных, сведений и т.п.) (которыми, бесспорно, должны располагать субъекты, уполномоченные на принятие этих решений) нашел свое отражение в ряде статей УПК РФ. Процессуальное решение следователь (дознаватель и др.) принимает при наличии у него внутреннего убеждения в его законности. В соответствии же с правилами ч. 1 ст. 17 УПК РФ внутреннее убеждение следователя (дознавателя и др.) основывается на совокупности имеющихся в уголовном деле доказательств, а не на предположении («наличии» таковых), как пишут некоторые авторы. На это же обстоятельство обращает внимание законодатель при формулировании оснований возбуждения уголовного дела (ч. 2 ст. 140 УПК РФ), вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого (ч. 1 ст. 171 УПК РФ) и др.

     Исходя  из редакции ч. 1 ст. 182 ПК РФ, фактические основания производства обыска могут наличествовать и тогда, когда место, где могли бы находиться предметы (документы и т.п.), которые могут иметь значение для уголовного дела, вообще не известно. Фактическим основанием производства обыска может быть и достаточная для принятия соответствующего решения совокупность доказательств, позволяющая предположить, что у конкретного лица могут находиться предметы (документы и т.п.), которые могут иметь значение для уголовного дела.

     В ч. 1 ст. 182 УПК РФ упоминается часть  объектов, на поиск и изъятие которых  может быть направлен обыск. Это  орудия преступления, предметы, документы  и ценности, которые могут иметь  значение для уголовного дела. О  названных предметах, документах и  ценностях речь идет также в ч. ч. 5, 10, 13 и 14 ст. 182 УПК РФ. Несмотря на это приведенный здесь перечень нельзя признать исчерпывающим. Он дополнен ч. 16 указанной статьи. Обыск может производиться также в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов. Нельзя признать незаконным также обыск, направленный на обнаружение иных, помимо человека, живых существ. К примеру, в процессе расследования кражи животного.

     Под орудиями преступления понимаются все  те носители информации о преступлении, с помощью применения (использования) которых было совершено расследуемое преступление. К примеру, орудиями совершения преступлений являются оружие, которым причинен вред или с помощью которого совершено хищение, гвоздодер, которым была вскрыта дверь при краже, и др. В последующем все этого рода объекты должны быть признаны вещественными доказательствами.

     Предметы, документы и ценности – это  те носители доказательственной информации, которые затем в уголовном  деле будут выступать в качестве вещественных доказательств и иных документов¹⁶. Главное, чтобы они обладали таким свойством доказательств, каким является свойство относимости. Относимость предметов, документов и ценностей, на поиск и изъятие которых направлен обыск, проявляется в их возможной связи с исследуемым в уголовном процессе происшествием.

     Законодатель  не требует, чтобы предметы, документы  и ценности, о которых идет речь в ч. 1 ст. 184 УПК РФ, обязательно  имели бы значение для уголовного дела. Фактические основания производства обыска будут и тогда, когда есть всего лишь предположение, что разыскиваемые предметы (документы и т.п.) имеют значение для уголовного дела.

     В ч. 2 ст. 182 УПК РФ обращается внимание на необходимость письменного оформления решения о производстве обыска, то есть юридического его основания.

     По  общему правилу юридическим основанием производства обыска является постановление следователя (дознавателя) о производстве обыска.

     Юридическое основание обыска в жилище – это постановление судьи о разрешении производства обыска в жилище. Данное судебное решение принимается в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ. В случаях, не терпящих отлагательства, юридическим основанием обыска в жилище признается постановление о производстве обыска в жилище в случаях, не терпящих отлагательства.

     К числу случаев, не терпящих отлагательства, в юридической литературе¹⁷ относят следующие ситуации:

     а) фактические основания к производству обыска возникли внезапнопри производстве других следственных действий;

     б) неотложность обыска обусловлена обстоятельствами только что совершенного нового преступления;

     в) обыск необходим для пресечения дальнейшей преступной деятельности определенного лица (лиц);

     г) есть сведения, что промедление может привести к уничтожению, утрате, сокрытию, порче искомых объектов заинтересованными лицами или из-за погодных условий;

     д) получение санкции требует (по объективным причинам) много времени, а задержка с обыском может привести к утрате доказательств и т.д.

     При этом не следует забывать, что и  в этих случаях у следователя  должно быть достаточно оснований для  производства обыска.

     Вместе  с тем в следственной практике имеют место случаи несвоевременного уведомления судьи и прокурора  о произведенном обыске без судебного  решения. Так, следователь СО при  УВД Ленинского АО г. Тюмень провела  обыск в квартире С. без судебного решения, направив уведомление лишь через день. Это послужило основанием для исключения из системы доказательств протокола данного обыска и добытых в процессе его производства предметов, свидетельствовавших о причастности С. к совершенному преступлению¹⁸.

     Юридическим основанием личного обыска признается также судебное решение¹⁹, принимаемое в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ, а в случаях, не терпящих отлагательства, - постановление о производстве личного обыска подозреваемого (обвиняемого) в случаях, не терпящих отлагательства. Поэтому трудно согласиться с утверждениями некоторых авторов, что «только обыск в жилище производится по судебному решению»²⁰. Судебное решение, а иногда к тому же полученное с согласия определенного органа, может быть юридическим основанием производства обыска и в некоторых других случаях.

     В заключение хотелось бы отметить следующее. Несмотря на наименование ст. 182 УПК РФ, ее содержание не включает в себя все положения, касающиеся рассматриваемого следственного действия. В ней закреплены задачи, основания, некоторые условия и правила производства обыска. Полный перечень условий и порядок осуществления данного следственного действия позволяют нам сформулировать положения не только этой статьи, но и некоторых иных статей УПК РФ.

     Итак, полный перечень условий производства обыска выглядит следующим образом:

     1) обыск может быть произведен  только после возбуждения уголовного  дела;

     2) для того чтобы приступить  к производству обыска, необходимо  наличие фактического и юридического основания;

     3) сведения, послужившие основанием  производства обыска, должны содержаться  в доказательствах (доказательствах  вместе с оперативно-розыскной  информацией);

     4) производство обыска в ночное  время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства (ч. 3 ст. 164 УПК РФ);

     5) при производстве обыска обязательно  присутствие понятых;

     6) при производстве обыска обязательно  присутствие лица, у которого  производится обыск, либо совершеннолетних  членов его семьи. Обыск в  помещениях, занятых предприятиями, учреждениями, организациями, производится в присутствии представителя администрации данного предприятия, учреждения, организации;

     7) если обыск сопровождается вскрытием  объекта, таковое (вскрытие) может  быть осуществлено, лишь когда  владелец (пользователь, распорядитель) объекта отказывается добровольно его открыть;

     8) при вскрытии помещения не  должно допускаться не вызываемое  необходимостью повреждение имущества;

     9) личный обыск лица производится  только лицом одного с ним  пола и в присутствии понятых  и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии (ч. 3 ст. 184 УПК РФ);

     10) изъятию в процессе обыска  подлежат лишь предметы (документы  и т.п.), могущие иметь значение  для уголовного дела либо изъятые  из оборота;

     11) должно быть точно установлено, что при обыске не будут нарушены те права и законные интересы участвующих в нем лиц, ограничение которых не предусмотрено уголовно-процессуальным законом;

     12) при производстве следственного  действия недопустимо применение  насилия, угроз и иных незаконных мер;

     13) при обыске не допускаются  действия, унижающие достоинство  или опасные для жизни и  здоровья как обыскиваемого, так  и всех иных участвующих в производстве следственного действия лиц (ч. 4 ст. 164 УПК РФ).

     Изложенные  в ст. 182 УПК РФ правила позволяют также структурировать порядок производства данного следственного действия:

     1) принимается решение о необходимости  и возможности производства обыска;

     2) выносится постановление о производстве  обыска (постановление судьи о разрешении производства обыска в жилище);

     3) готовится видео-, кино-, фотоаппаратура  и другие технические средства;