Обыск

     б) имеются фактические основания  производства обыска при отсутствии оснований опасаться сокрытия вышеуказанных предметов (документов и т.п.);

     в) отсутствуют как фактические  основания производства обыска, так  и фактические основания, позволяющие опасаться сокрытия предметов (документов и т.п.), которые добровольно выданы.

     Часть 6 ст. 182 УПК РФ посвящена вопросу  вскрытия помещений, если владелец отказывается добровольно открыть таковые.

     Вскрытие, о котором ведет речь законодатель, следователь (дознаватель и др.) вправе осуществить лишь «при производстве обыска».

     Словосочетание  «при производстве обыска» употреблено не только в ч. 6 ст. 182 УПК РФ. Оно использовано также при формулировании положений, закрепленных в ч. ч. 9 и 11 той же статьи. В ч. 10 применено аналогичное понятие – «при обыске».

     «При производстве обыска» («при обыске») означает - в ходе производства этого следственного действия, в промежуток времени от его начала и до окончания. Начинается обыск непосредственно после добровольной выдачи предметов (документов и т.п.), которые предложено выдать, или же после отказа осуществить эту выдачу. Оканчивается обыск вместе с окончательным оформлением протокола обыска. Несмотря на то что согласно ч. 1 ст. 166 УПК РФ протокол обыска может быть составлен и непосредственно после окончания следственного действия, пока он не завершен, у следователя (дознавателя) всегда есть возможность (при наличии к тому оснований) вскрыть помещение, если владелец отказывается добровольно его открыть.

     Таков же должен быть подход к изъятию предметов и документов, изъятых из оборота, о котором упоминается в ч. 9 ст. 182 УПК РФ, и характеристике лиц, присутствующих при производстве обыска (при обыске). О последних речь идет в ч. 10 и 11 названной статьи.

     При производстве обыска помещения «могут вскрываться». Так гласит ч. 6 ст. 182 УПК РФ. А это значит, что даже при наличии к тому фактических оснований следователь (дознаватель) не обязан вскрывать помещение. Ему предоставлено соответствующее право, обеспеченное государственным принуждением.

     Так, например, согласно материалам уголовного дела № 4-15/14 Ленинского районного суда г.Тюмени следователь Р. производил обыск коттеджа, где имелось около 30 комнат, включая кладовые. При обнаружении поставленных в целях обыска предметов и документов, следователь принял решение не вскрывать оставшиеся 9 комнат, располагавшихся на 3 этаже здания о чем сделал отметку в протоколе ввиду нецелесообразности данного действия²².  

     Согласно  положениям, закрепленным в ч. 7 ст. 182 УПК РФ, следователь (дознаватель) обязан принять меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц. Таким образом гарантируется соблюдение при обыске закрепленного в ч. 1 ст. 23 Конституции РФ права граждан на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени.

     В ст. 182 УПК РФ не определен круг мер, которые должен принять следователь (дознаватель). Тем не менее, следует иметь в виду, что данными мерами могут быть лишь действия, прямо предусмотренные законом. Основными из этих мер следует признать предупреждение лиц, участвующих в следственном действии, о недопустимости без разрешения разглашать ставшие им известными в связи с участием в обыске сведения и отобрание у них подписки с предупреждением об ответственности по ст. 310 УК РФ.

     Под оглашением сведений в данном случае понимается любая форма их распространения, как с указанием источника осведомленности, так и без таковой. Оглашение может быть устным, письменным, а также с применением технических средств: магнитофона, видеомагнитофона, радио, рации, компьютера (через Интернет) и др. Следователь обязан принять все возможные меры, чтобы указанная в ч. 7 ст. 182 УПК РФ информация не была оглашена (без его на то разрешения) никаким возможным способом.

     Содержащиеся  в ч. 7 ст. 182 УПК РФ положения гарантируют  защиту выявленных при обыске сведений об обстоятельствах частной жизни не только обыскиваемого и проживающих с ним членов его семьи, но и любого другого гражданина, и кем бы он ни являлся и какие бы сведения о его частной жизни ни были бы установлены.

     Об  обстоятельствах частной жизни, личной и семейной тайны следователь (дознаватель и др.), а также иные участвующие в обыске лица могут узнать из обнаруженных и осмотренных в ходе следственного действия личных фото-, кино-, видеодокументов, дневников, почтово-телеграфной корреспонденции, телефонограмм и т.д.

     Следователь (дознаватель) должен принять меры, препятствующие оглашению выявленных в ходе обыска обстоятельств частной жизни лица и т.п. граждан, вне зависимости от того, может или нет данное оглашение причинить вред правам и законным интересам последних. У граждан есть право не иметь следствием проведенного обыска оглашение даже той информации об их частной жизни, которая способствует поднятию их авторитета либо никак не может отразиться на их имидже и причинить вред их конституционным правам. Можно или нет распространять такого рода сведения, вправе решать сам гражданин. И напротив, такое право отсутствует у лица, которому данные сведения стали известны в связи с его привлечением к участию в производстве обыска. Гражданину же должна быть предоставлена возможность контролировать информацию о самом себе, препятствовать разглашению сведений личного, а тем более интимного характера²³.

     В ч. 8 ст. 182 УПК РФ зафиксировано право следователя (дознавателя) запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска. Назначение данного полномочия - поддержание порядка, необходимого для решения стоящих перед обыском задач. За игнорирование соответствующего требования лицо, присутствующее при обыске, может быть подвергнуто наложению денежного взыскания в размере до двадцати пяти минимальных размеров оплаты труда (ст. 117 УПК РФ). Процедура применения данной меры процессуального принуждения урегулирована ст. 118 УПК РФ.

     Так, согласно материалам уголовного дела № 6-12/14 Ленинского районного суда г.Тюмени следователь П. за грубое нарушение запрета на разговоры между собой наложил на супругов М., у которых в квартире производился обыск денежное взыскание в размере 5 минимальных размеров оплаты труда²⁴. 

     Следователь (дознаватель) вправе, а не обязан осуществить действия, о которых упоминается в п. 8 ст. 182 УПК РФ.

     Запрет  обычно бывает устным. Но и в этом случае факт того, что он имел место, фиксируется в протоколе следственного  действия. Следователь (дознаватель) не лишается возможности изложить запрет на отдельном листе бумаги, огласить его и дать расписаться лицам, поведения которых запрет касается. Такой документ не снимает со следователя (дознавателя) обязанности отразить в протоколе обыска, когда и в отношении кого данное действие было осуществлено. Сам же письменный документ рекомендуется подшивать в уголовное дело. В уголовном процессе он является частью протокола следственного действия со всеми вытекающими из этого обстоятельства последствиями.

     Окончанием  обыска в том значении, которое  в него вложено в ч. 8 ст. 182 УПК  РФ, следует признавать завершение оформления протокола следственного действия на месте производства обыска. Если же протоколирование осуществляется не на месте производства обыска, то как минимум запрет покидать место производства обыска теряет свою силу сразу после удаления с места следователя (дознавателя), окончившего свои поисковые действия, изъявшего и упаковавшего найденные предметы (документы и т.п.). Думается, с этого же времени стоит разрешить присутствовавшим при обыске лицам общение друг с другом, если таковое следователем (дознавателем) было запрещено.

     Если  во время производства обыска случайно обнаруживаются предметы и документы, изъятые из оборота, они в обязательном порядке, или, как указано в ч. 9 ст. 182 УПК РФ, - «во всяком случае», изымаются. «Во всяком случае» и означает - обязательно, как минимум эти вещи обязательно подлежат изъятию. Изъятие данных предметов и документов - обязанность, а не право следователя (дознавателя). Эта обязанность у следователя (дознавателя) возникает сразу, как только были обнаружены предметы (документы), обладающие признаками предметов (документов), изъятых из оборота. Иначе говоря, следователь (дознаватель) не обязан доказывать, что обнаруженный им, к примеру, предмет точно является наркотическим веществом, взрывным устройством. Если обнаружен предмет, обладающий признаками, которые позволяют предположить, что это наркотическое вещество или взрывное устройство, следователь (дознаватель) не имеет права оставить его на месте производства обыска и не изъять.

     В ч. ч. 9, 10, 13 и 14 ст. 182 УПК РФ говорится  об изъятии предметов (документов и  т.п.). Изъятие, о котором здесь  идет речь, - это не самостоятельное следственное действие, а элемент следственного действия - обыска. Данный вид изъятия в широком смысле слова состоит из нескольких составляющих:

     а) извлечение предмета из места его  обнаружения;

     б) предъявление предмета понятым и  другим участвующим в обыске лицам;

     в) наблюдение, измерение и закрепление в протоколе следственного действия места и обстановки обнаружения предмета так, чтобы ни у кого не могло возникнуть вопросов, откуда именно он был извлечен;

     г) после его упаковки, опечатывания и удостоверения данных действий подписями следователя (дознавателя), обыскиваемого и понятых приобщение предмета отдельным доказательством к уголовному делу.

     В узком смысле слова, как минимум  в том значении, в каком этот термин использован в ч. ч. 10 и 13 ст. 182 УПК РФ, изъятие – это извлечение предмета из места его обнаружения.

     В ходе предварительного следствия (дознания) по уголовным делам следователь (дознаватель и др.) обязан изымать:

     а) вещественные доказательства;

     б) предметы и документы, изъятые из оборота (если у владельца отсутствует разрешение на их приобретение и хранение);

     в) удостоверяющие личность документы, награды  и документы к ним арестованных обвиняемых и подозреваемых.

     Изъятие орденов, медалей и документов к  ним, нагрудных знаков и документов о присвоении почетных званий производится в случаях:

     а) установления принадлежности их лицу, обвиняемому (подозреваемому) в совершении тяжкого преступления;

     б) обнаружения наград и документов к ним, принадлежность и право  ношения которых не установлены;

     в) невозможности обеспечения сохранности  их при заключении под стражу обвиняемого (подозреваемого).

     Для изъятия объектов, обращение с  которыми требует наличия определенных навыков, точного фиксирования их качественных характеристик, индивидуальных признаков и определения стоимости, привлекаются соответствующие специалисты.

     В необходимых случаях обнаружение  и изъятие предметов, ценностей  и документов фиксируется фото- и  киносъемкой или видеозаписью.

     Исходя  из обстоятельств дела, следователь (дознаватель) вправе изъять часть объекта, на котором находятся или могут находиться следы (микроследы), могущие иметь отношение к расследуемому делу, если нет возможности изъять объект в целом. При этом он обязан избегать порчи предметов, а в случае неизбежной порчи предметов, принадлежащих потерпевшим и иным лицам, принимать меры к возмещению причиненного гражданам ущерба в порядке гражданского судопроизводства²⁵.

     В процессе изъятия первичных документов, учетных регистров, бухгалтерских отчетов и балансов у предприятий, учреждений с разрешения и в присутствии представителей органов, производящих изъятие, соответствующие должностные лица предприятия, учреждения могут снять копии с изымаемых документов с указанием оснований и даты их изъятия.

     Если  изымаются недооформленные тома документов (неподшитые, непронумерованные и т.д.), то с разрешения и в присутствии представителей органов, производящих изъятие, соответствующие должностные лица предприятия, учреждения могут дооформить эти тома (сделать опись, пронумеровать листы, прошнуровать, опечатать, заверить своей подписью, печатью)²⁶.

     Согласно  требованиям ч. 10 ст. 182 УПК РФ изъятые  предметы, документы и ценности предъявляются  понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

     Предъявляться участвующим в следственном действии лицам должны не только изъятые предметы, документы и ценности, но и труп, а также разыскиваемое лицо. Предъявлять следует также места обнаружения предметов (документов и т.п.), а равно предметы (документы и т.п.), обнаруженные при обыске, но по той или иной причине не изъятые, если об их признаках, свойствах, расположенных на них следах будет что-то сказано в протоколе обыска. Понятым, обыскиваемому (при отсутствии такового – присутствующему совершеннолетнему члену семьи обыскиваемого, представителю организации при обыске в помещении организации) вообще "предъявляется" весь ход обыска от начала и до конца, каждое действие следователя (дознавателя).

     Присутствие понятых при производстве обыска в большинстве случаев служит сегодня одним из основных средств контроля за законностью действий следователя. Когда читаешь протоколы обыска, нередко создается впечатление о внешнем благополучии его производства. И, лишь допросив понятых, удается выяснить обоснованность, тактическую грамотность производимого обыска и достоверность полученных результатов. Так, по месту жительства подозреваемого в незаконном приобретении и сбыте огнестрельного оружия А. был произведен обыск, в ходе которого работники милиции обнаружили три 9 мм патрона к огнестрельному оружию. А. отрицал факт хранения дома боеприпасов. Анализ протокола обыска не позволил выявить какие-либо нарушения со стороны оперативных работников, производивших обыск.