Обыск

fy">     Постановление подписывается судьей, его вынесшим.

     Предшествует вынесению рассматриваемого постановления возбуждение следователем (дознавателем) перед судом соответствующего ходатайства.

     В постановлении о возбуждении  перед судом ходатайства о производстве обыска в жилище необходимо указывать: день, месяц, год возбуждения перед судом данного ходатайства; населенный пункт составления постановления о возбуждении ходатайства по поводу производства обыска в жилище; наименование органа предварительного следствия или дознания (должность), звание (классный чин), фамилию и инициалы должностного лица, кем оно составлено; номер уголовного дела, по которому принято решение о возбуждении перед судом соответствующего ходатайства; фактические основания обыска в жилище с указанием его адреса; ссылку на ст. 165 и ч. 3 ст. 182 УПК РФ; собственно решение о возбуждении ходатайства о разрешении производства обыска в жилище; наименование суда, к которому обращено ходатайство; полный адрес, по которому расположено помещение (жилище), для обыска в котором, по мнению следователя (дознавателя), имеются основания.

     Так, согласно материалам уголовного дела № 2-16/14 Ленинского районного суда г. Тюмени следователь А. в постановлении о возбуждении ходатайства о разрешении производства обыска в жилище указал, что хотя данная квартира и не принадлежит подозреваемому, а его матери, но в показаниях свидетелей сказано, что он очень часто там бывает, поэтому там могут храниться предметы, документы и вещества, имеющие значение для уголовного дела³⁴.

     Постановление подписывается должностным лицом, его вынесшим.

     В верхней части постановления, кроме  того, указываются наименование следственного органа или органа прокуратуры, классный чин, фамилия и инициалы руководителя следственного органа или прокурора, давших согласие на возбуждение перед судом ходатайства о разрешении производства обыска в жилище, а также день, месяц, год, когда согласие получено.

     Подписанное следователем (дознавателем) и руководителем следственного органа (прокурором) постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве обыска в жилище вместе с материалами, подтверждающими законность и обоснованность производства обыска в жилище, направляется в суд.

     В течение 24 часов с момента поступления  указанного ходатайства постановление следователя (дознавателя) вместе с поступившими материалами должны быть рассмотрены единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня в судебном заседании с участием прокурора и (или) следователя (дознавателя и др.) или без такового, по месту производства предварительного следствия (дознания) или производства обыска в жилище. 
 
 
 

     3.2. Личный обыск 
 
 

     Статья 184 УПК РФ посвящена личному обыску - довольно своеобразной и сложной разновидности обыска. Между тем в отдельных постатейных комментариях к Уголовно-процессуальному кодексу РФ содержание этой нормы права вообще не разъясняется³⁵.

     В указанной статье закреплены не все  требования, касающиеся производства личного обыска. Здесь размещены лишь особенности названной разновидности обыска, отличающие ее от общих правил производства этого следственного действия. Поэтому представляет интерес разъяснение как терминов и понятий, употребленных законодателем в ст. 184 УПК РФ, так и некоторых иных процессуальных институтов, без исследования которых невозможно сформировать полное представление о личном обыске как следственном действии. Разъяснению этих положений и будет посвящена настоящая публикация.

     Общие требования к основаниям, порядку  и целям производства личного обыска закреплены в ч. 1 ст. 184 УПК РФ. Причем первое, на что обращает внимание законодатель, это необходимость обязательного «наличия оснований» для производства личного обыска. При отсутствии таковых даже проведение личного обыска с соблюдением порядка его производства должно быть расценено как нарушение законности. Результаты такого обыска, вне зависимости от того, «успешным» он был или нет, должны быть признаны недопустимым доказательством.

     Личный  обыск может быть неотложным следственным действием, его производят и во время осуществления дознания по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия необязательно. Реализация этих видов уголовно-процессуальной деятельности возложена на орган дознания (ч. 2 ст. 40, ст. 157, ч. 1 ст. 223 УПК РФ). Таким образом, орган дознания также уполномочен производить личный обыск.

     В соответствии с п. 3 ч. 2 ст. 37 УПК РФ в ходе досудебного производства по уголовному делу прокурор уполномочен лично осуществлять отдельные следственные действия. Руководитель и члены следственной группы вправе лично производить следственные действия по делу в порядке, установленном УПК РФ (ч. 5 ст. 163 УПК РФ). В ч. 2 ст. 39 УПК РФ сказано, что начальник следственного отдела может принять уголовное дело к своему производству и произвести предварительное следствие в полном объеме, обладая при этом полномочиями следователя.

     Таким образом, возбуждать перед судом  ходатайства о производстве личного  обыска подозреваемого (обвиняемого), выносить постановление о производстве личного обыска в случаях, не терпящих отлагательства, и в ситуации, о которой идет речь в ч. 2 ст. 184 УПК РФ, а также производить это следственное действие вправе не только следователь, но и дознаватель, орган дознания, руководитель и член следственной группы, начальник следственного отдела и прокурор. Соответственно и запрет присутствия при личном обыске лица другого пола касается всех указанных должностных лиц.

     Обоснованные  постановления, которые были вынесены дознавателем, органом дознания, следователем, руководителем следственной группы, начальником следственного отдела и прокурором, так же, как и судебное решение о производстве личного обыска, обязательны для обыскиваемого лица.

     В этой связи важно определиться с понятием «основания» личного обыска. У личного обыска должны быть фактические и юридические основания.

     Фактические основания производства личного  обыска отличаются от фактических оснований  иных видов обыска лишь местом предполагаемого  обнаружения сведений. Этим местом, или, иначе, объектом исследования, при  личном обыске могут быть: тело живого человека, находящаяся на человеке одежда и при нем - ручная поклажа.

     Поясним, что мы понимаем под каждым из указанных  терминов.

     К телу человека относится любая его  часть: голова, туловище, ноги и руки, включая естественные (уши, рот и т.п.) и иные отверстия в теле человека.

     Может возникнуть вопрос, что такое «иные отверстия»? «Иные отверстия» на (в) теле - это те отверстия, которые появились в процессе жизни обыскиваемого, а не при его рождении.

     Другой  вопрос. Когда лицо на глазах проглотило кольцо, что нужно делать? Производить личный обыск или выемку? В любом случае, когда предполагается поиск искомого предмета, при наличии к тому оснований и соблюдении предусмотренных законом условий может осуществляться разновидность обыска, а не выемки.

     Мы  считаем, что одним из объектов исследования, производимого при личном обыске, является тело человека. Таким образом, обнаружение и изъятие в процессе личного обыска может быть осуществлено как на теле, так и в теле обыскиваемого. Причем «в теле» человека может быть осуществлено обследование (изъятие) только тогда, когда: проникновение в тело не сопровождается причинением не предусмотренного законом вреда обыскиваемому, в том числе физического вреда; исследованию подвергаются естественные и иные отверстия (полости), имеющиеся в теле человека на момент начала производства следственного действия; внутреннее содержание отверстий доступно внешнему наблюдению как следователя (дознавателя и др.), так и любого другого участвующего в производстве этого следственного действия лица.

     Использованное  нами понятие «одежда» подлежит расширительному толкованию. Это не только собственно одежда, но и обувь³⁶, головные уборы, и даже предохранительные приспособления (комбинезоны, костюмы, куртки, брюки, халаты, полушубки, тулупы, различная обувь, рукавицы, очки, шлемы, противогазы, респираторы, другие виды специальной одежды) и т.п.

     «Ручная поклажа» находится «при нем», то есть обыскиваемый сам не отрицает принадлежность и нахождение с ним данного объекта.

     Объектом личного обыска может быть находящаяся при лице «ручная поклажа». К «ручной поклаже» рекомендуется относить не любой предмет (и не любую так называемую «ручную кладь»), а только тот, который не имеет большого размера: портфель, дамскую сумочку, бинокль, лыжи и палки к ним, удочки, фотоаппарат, зонт, а также другие мелкие вещи, размер которых по сумме трех измерений не превышает 100 см³⁷.

     Если  же обыскиваемый отрицает нахождение объекта при нем или объект представляет собой довольно большой предмет (чемодан, тележка, мешок и т.п.), данный объект может быть осмотрен в рамках следственного действия, именуемого осмотр предмета. Когда же лицо препятствует проведению осмотра, может быть произведен обыск в помещении (на участке местности), где находится искомый объект.

     Теперь  можно перейти к собственно разбору  оснований личного обыска. Фактическим основанием анализируемого следственного действия надлежит признать такую совокупность доказательств (доказательств вместе с оперативно-розыскной информацией, которая позволяет с определенной долей уверенности предположить, что:

     а) у какого-либо лица (на (в) его теле, одежде или в находящейся при  нем ручной поклаже) находятся орудия преступления, предметы и ценности, полученные в результате преступных действий либо нажитые преступным путем, а также другие предметы или документы (части трупа), могущие иметь значение для дела;

     б) для их поиска и изъятия может  возникнуть необходимость в применении принуждения.

     В ч. 1 ст. 184 УПК РФ специально отмечено, что личный обыск производится при наличии оснований, закрепленных в ч. ч. 1 и 3 ст. 182 УПК РФ. А в ч. 1 ст. 182 УПК РФ записано, что «основанием производства обыска» является «наличие» определенных «достаточных данных». Буквально получается, что в соответствии с редакцией ст. 182 УПК РФ фактическое основание - это наличие определенных сведений (доказательств и др.), а согласно ст. 184 УПК РФ «наличие» - это не основание. Само основание должно быть в «наличии». Скорее всего, мы свидетели проявления не принципиальной позиции законодателя, а его некоторого упущения при формулировке фактического основания производства обыска в ч. 1 ст. 182 УПК РФ.

     Общий подход к фактическим основаниям принятия процессуальных решений как  к совокупности доказательств (данных, сведений и т.п.) (которыми, бесспорно, должны располагать субъекты, уполномоченные на принятие этих решений) нашел свое отражение в ряде статей УПК РФ. Процессуальное решение следователь (дознаватель и др.) принимает при наличии у него внутреннего убеждения в его законности. В соответствии же с правилами ч. 1 ст. 17 УПК РФ внутреннее убеждение следователя (дознавателя) основывается на совокупности имеющихся в уголовном деле доказательств. На это же обстоятельство обращает внимание законодатель при формулировании оснований возбуждения уголовного дела (ч. 2 ст. 140 УПК РФ), вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого (ч. 1 ст. 171 УПК РФ) и др.

     По  общему, закрепленному в п. 6 ч. 2 ст. 29 УПК РФ правилу юридическое основание личного обыска - соответствующее судебное решение³⁸, принимаемое в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ, а в случаях, не терпящих отлагательства, - постановление о производстве личного обыска подозреваемого (обвиняемого) в случаях, не терпящих отлагательства.

     Юридическое основание личного обыска в случаях, о которых идет речь в ч. 2 ст. 184 УПК РФ, в виде постановления закон оформлять не требует. Тем не менее, рекомендуется это решение закреплять соответственно в протоколе задержания, протоколе обыска в помещении или ином месте или же в специально по этому поводу составляемом протоколе личного обыска³⁹.

     Исходя  из содержания ч. 3 ст. 182 УПК РФ, на которую  ссылается законодатель в ч. 1 ст. 18 УПК РФ, а также содержания п. 6 ч. 2 ст. 29 и ч. 5 ст. 165 УПК РФ, если не брать в учет те виды личного обыска, о которых идет речь в ч. 2 ст. 184 УПК РФ, можно выделить две разновидности личного обыска:

     а) личный обыск, когда он не носит неотложный характер, и

     б) осуществляемый в исключительных случаях  личный обыск, когда его производство не терпит отлагательства.

     По  общему правилу, когда проведение личного  обыска не потеряет своего смысла и  по прошествии промежутка времени, который  необходим для получения на то разрешения судьи, следователь (дознаватель) выносит постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве личного обыска.

     Если  же производство личного обыска не терпит отлагательства, указанное следственное действие может быть осуществлено по второму из предусмотренных законом вариантов.

     Вариант действий во второй из предложенных ситуаций урегулирован ч. 5 ст. 165 УПК РФ. Для осуществления такого личного обыска достаточно вынесения постановления следователя (дознавателя) без принятия судом предусмотренного п. 6 ч. 2 ст. 29 УПК РФ решения о производстве личного обыска. В рассматриваемой ситуации следователь (дознаватель) в течение 24 часов с момента начала личного обыска уведомляет судью и прокурора о производстве этого следственного действия.

     В этой связи важно разобраться  с тем, когда же личный обыск не терпит отлагательства. Случаями, не терпящими отлагательства применительно к личному обыску, рекомендуется признавать следующие ситуации:

     1) внезапно появились фактические  основания проведения личного  обыска (за исключением случаев,  о которых идет речь в ч. 2 комментируемой статьи, применительно к которым действуют несколько иные правила);