Купля-продажа и аренда предприятий

Гражданский кодекс РФ расширил способы и направления приватизационных программ, предусмотрел новые эффективные формы и методы управления остающейся государственной и муниципальной собственностью. Аренда предприятий, доверительное управление, создание государственных корпораций и т.д.

Факт включения предприятия  в объекты гражданских прав, права  свободного, диспозитивного, основанного на равенстве сторон, на невмешательстве государства и неприкосновенности собственности, является по существу толчком к качественному изменению всей экономической сферы страны²⁸.

Таким образом, предприятие  как имущественный комплекс по историческому, экономическому и правовому происхождению является приспособленным для публичных методов пользования, владения и распоряжения явлением материального мира. Оно включает в себя совокупность имущества в виде вещей, в том числе недвижимого имущества.

Особенности юридической  конструкции предприятия выделяют имущественный комплекс не только своим своеобразием, но и многогранностью, которая дает возможность предприятию проявлять в разнообразных правовых формах.

§ 2. Предприятие как  объект Гражданского права.

В современном русском  языке термин «предприятие» ставиться  с синонимами: «бизнес», «дело», «затея», «начинание»²⁹. Это происходит потому, что «предприятие» связано с предприимчивостью и инициативой.

Также предприятием называют созданную одним, несколькими или многими лицами организацию совместного труда, общего предпринимательства, какую-либо коммерческую организацию. Такое понимание термина «предприятие» проистекает из общепринятых названий заводов, фабрик, иных коммерческих структур, так или иначе задействованных в производственной сфере³⁰.

В действующем законодательстве предприятием считаются юридические лица различных организационно-правовых форм, которые создаются для получения прибыли. Например, таковыми являются совместные предприятия, малые предприятия, народные предприятия и т.д.

Ко второй группе юридических  понятий, объединяемых термином «предприятие», Степанов С.А. относит отдельные  группы юридических лиц, которые  являются субъектами права, организационно-правовые формы коммерческих организаций, предусмотренные действующем Гражданским кодексом и другими правовыми актами. К этой группе относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия. В данном случае термин «предприятие» отражает и содержание (коммерческая организация, создаваемая для получения прибыли), и форму (включение в официальное наименование организации ее сущностного принципа)³¹.

Кроме того, термин «предприятие»  применяется также и в отраслях публичного права, каковым является административное право. В юридической литературе некоторые авторы характеризуют предприятия как разновидность коммерческих организаций. Так Овсянко Д.М. отмечает, что «предприятия могут создаваться в таких организационно-правовых формах, как: полное товарищество, общество на вере, общество с ограниченной ответственностью и т.д.»³². Данная терминология была характерна для государственно-планового построения экономических отношений.

Еще более упрощенную форму предприятия предлагают Манохин  В.М., Адушкин Ю.С., Бамшаев З.А. Указанные  авторы под предприятием предлагают понимать «организацию (государственную, общественную, частную, значение не имеет), ведущую производство»³³.

Вместе с тем позиция  Алехина А. П., Кармолицкого А. А., Козлова Ю. М. по отношению к термину «предприятие» представляется более близкой к общенаучной сущности, они подчеркивают что: «Предприятия и учреждения – разновидности организаций, осуществляющих в отличие от органов исполнительной власти не руководство, а экономические, социально-духовные и иные функции в целях удовлетворения материальных, духовных и иных потребностей граждан, общества и государства. В качестве таковых они не обладают властными полномочиями и не являются субъектами управления»³⁴.

Изложенное выше свидетельствует  о том, что публичные науки, а  также нормотворчество сохраняет до настоящего времени мнение о предприятии, что оно является не только субъектом в производственной сфере, но также выполняет публичные функции.

В цивилистической литературе Васильева Н. А. к примеру говоря о термине «предприятие», отмечает, что «Термин «предприятие» в гражданском праве применяется как к субъектам (унитарным предприятиям), так и объектам права»³⁵.

Говоря о предприятии, как об объекте Гражданского права  необходимо, прежде всего, обратиться к ст. 132 ГК РФ. Законодатель прямо определяет, что предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. Предприятием в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установление, изменением и прекращением вещных прав.

Понятие предприятия  как особого объекта имущественных  отношений имеет длительную историю, связанную с процессом экономического развития России 18-19 веков. К этому периоду относится первое законодательное закрепление термина «недвижимое имущество», введенное указом Петра I «О единонаследии»  в 1714 году,  тогда же особое внимание правящих кругов сосредотачивается, прежде всего исходя из фискальных интересов казны, на придании большей определенности сведениям о хозяйственной и иной деятельности людей и стоимости их имущества. Первоначальными объектами учета и налогообложение являлись подворья как «комплексный имущественно-природоресурсно-демографический объект»³⁶, в ходе развития мануфактурного и промышленного производства среди таких комплексных объектов налогообложения и имущественных прав появляется предприятие. Цивилисты 19 века обращались в своих работах к трудностям в определении и понимании предприятия как объекта имущественных прав.

Так, Каминка А.И. в теоретической полемике с Шершеневичем Г.Ф., приводя цитату последнего о том, что «торговое предприятие должно бы также выделяться, как выделяется недвижимость, служащая исключительно обеспечением залогодателя», первый возражает: «Совершенно очевидно, как велика разница между торговым предприятием и недвижимым имуществом с точки зрения степени возможности установить фактический его состав, парализовать возможность его перехода в другие руки, вообще обесценить»³⁷. Майер Д.И., подчеркивая единство правового регулирования имущественных комплексов пишет: «Нераздельность имущества имеет то значение, что оно подлежит единому праву: отчуждается и приобретается такое имущество как одно целое, не подлежит разделу и при открытии на него права наследования»³⁸. В целом в дореволюционной России сложилась значительная теоретическая база, а также широкое применение имела практика оборота имущественных комплексов, в числе которых было и предприятие.

Последующая советизация  нашего государства, внедрение государственной собственности на основные средства привела к коренному изменению регулирования включения предприятий в гражданский оборот. В первые годы советской власти, законодательство допускало, хотя и с существенными ограничениями, оборот предприятий. Так, в ГК 1922 года были включены положения о договоре купли-продажи предприятия. Поскольку предприятия признавались государственной собственностью, (ст. 22 ГК 22г. и приложения к ней) устанавливалось, что они не могут продаваться и приобретаться за деньги государственными органами друг от друга, а могут лишь передаваться от одного органа другому по решению Совнаркома СССР и в порядке им установленном.

Однако принципиально  иное положение было в отношении передачи предприятий от государственных организаций кооперативным и общественным и от них к государственным организациям. В п.10 приложений к ст.22 ГК указано, что такое отчуждение производится за плату. Данная «возмездная передача» (фактически купля-продажа предприятий) производилась на основе полной инвентаризации, результаты которой отражаются акте сдачи-приемки предприятия с приложением описи передаваемого имущества отдельно по основным и оборотным средствам. Характерной особенностью данной передачи являлось то, что в силу прямого указания закона вся дебиторская и кредиторская задолженность оставалась у передающей организации (п.17 приложений к ст. 22 ГК 1922 года). Отсюда видно, что предприятие как предмет купли-продажи рассматривалось Кодексом в ограниченном варианте, как совокупность одного лишь имущества. Такая позиция существенно отличается от современной, что будет показано ниже.

После свертывания НЭПа, ухода от многоукладной экономики  и возврата к принципам полного преобладания государственной собственности, в том числе и на промышленную недвижимость, необходимость в правовой регламентации определения состава и оборота предприятий отпала. Наступили годы «законодательного забвения» многих исторически сложившихся правовых институтов, в том числе и договора купли-продажи предприятий.  ГК 1964 года и иные акты не содержали упоминания ни о предприятии как об объекте прав, ни о сделках в отношении него.

Однако, не смотря на это, советские ученые в своих работах  не раз обращались к проблематике определения состава имущественных комплексов предприятий и подчеркивали насущную необходимость их отдельного правового регулирования. В частности Карасс А.В. в своей монографии «Право государственной социалистической собственности» подчеркивает важность разграничения предприятие как объекта государственной собственности и  предприятия как субъекта права, то есть юридического лица, дает определение предприятия, основываясь на теории Маркса о предприятии как об общественном отношении производства, и констатирует, что: «В состав предприятия как «единой экономической категории» входят его основные и оборотные производственные фонды, готовая продукция, денежные средства и ряд нематериальных ценностей – имущественных прав, в значительной мере неотделимых от предприятия. К этого рода правам относятся: право на фирму, на товарный знак, на заводские изобретения, а так же определенные обязательственные права и соответствующие им обязанности»³⁹. Подобные же суждения о сложной комплексной сущности предприятия как объекта имущественных правоотношений высказывались и в трудах Корнеева С. М. «Право государственной социалистической собственности в СССР»⁴⁰, Кечекьян С.Ф. «Правоотношение в социалистическом обществе»⁴¹. Очевидно, что подобное понятие предприятия вполне соответствует современному, и в этой связи можно утверждать, что несмотря на годы игнорирования законодателем соответствующих институтов, не утратилась теоретическая, научная преемственность в вопросах понимания сущности и состава предприятий как объектов имущественных прав.

Ст. 132 ГК гласит: «В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы, услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором».

Таким образом, законодатель выделяет в составе предприятия движимое и недвижимое имущество, права требования, долги, исключительные права, которые в своей совокупности составляют единый имущественный комплекс.

Предприятие обладает следующими специфическими свойствами, признаками, позволяющими отличить его от иных объектов прав:

1. Предприятие – это  единый имущественный комплекс. Наряду с классическим, берущим начало еще в Римском частном праве, определением правового режима сложных вещей, как разнородных вещей, образующих единое целое, предполагающее использование их по общему назначению (ст. 134 ГК), Кодекс предусматривает отдельное регулирование комплексов (предприятий и кондоминиумов). Елисеев И. В., характеризуя основные признаки предприятия отмечает: «Предприятие – это единый имущественный комплекс, представляющий собой не просто совокупность разрозненных предметов, а одну непотребляемую сложную вещь»⁴². С подобным утверждением вряд ли можно согласиться, прежде всего, руководствуясь формальными признаками – правовой режим предприятия и сложной вещи регулируется отдельными статьями ГК (ст.132 и ст.134 соответственно), отождествление их не допускается. Кроме того, в этой связи нам представляется обоснованным мнение Лапача В.А. о том, что «от сложных вещей следует отличать комплексы как системы более высокого порядка, характеризующиеся не столько общим назначением входящих в них объектов, сколько определенным в законе составом имущества, образующего комплекс, а также функциональной взаимосвязью и иерархической организацией элементов внутри комплекса. В состав комплекса наряду с недвижимыми вещами могут входить и объекты гражданских прав, являющиеся движимыми вещами либо даже вообще не являющиеся вещами…»⁴³.

2) Предприятие – это  имущество, обособленное от другого  имущества, в том числе и  от принадлежащих тому же хозяйствующему  субъекту. Предприятие как имущественный комплекс всегда есть только часть общего имущества лица, обладающего предприятием. Так, лишившись возможности, предоставленной договором купли-продажи предприятия на получение акта инвентаризации, бухгалтерского баланса, заключения независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечня всех долгов, включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований, покупатель рискует получить набор бесполезного имущества. При этом положение осложняется тем, что договоры купли-продажи имущества не охватывают переход прав на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации, исключительные права, которые передаются в составе имущественного комплекса предприятия по соответствующему договору, если иное не предусмотрено законом или договором, и придают направленность, динамичность, целостность предприятию, без которых оно превращается в простую совокупность  движимых и недвижимых вещей.