Квалификация незаконного предпринимательства

Оба определения неточны. Первое весьма абстрактно, а второе не совсем верно. Отсутствие государственной регистрации либо лицензии на занятие определенными видами деятельности еще не превращает предпринимательскую деятельность в преступное деяние, если нет такого его признака, как причинение крупного ущерба или извлечение дохода в крупном размере. Говоря о непосредственном объекте незаконного предпринимательства, следует указать на связь с нарушенным порядком и общественно опасными последствиями, наступающими для государства, организаций, граждан.

Как представляется, непосредственный объект незаконного  предпринимательства представляет собой общественные отношения, складывающиеся в сфере обеспечения реализации конституционного права на государственную  регистрацию и получения специального разрешения (лицензии), осуществления законной предпринимательской деятельности.

Правильное  определение непосредственного  объекта незаконного предпринимательства  влияет на квалификацию преступления, а также позволяет определить характер и степень общественной опасности совершенного деяния, предусмотренного ст.171 УК РФ.

Общественное  отношение как непосредственный объект преступления включает в свою структуру предмет незаконного  предпринимательства. Под предметом  принято понимать "все то, по поводу чего или в связи с чем возникает и существует такое отношение".

Предметом преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ, может  быть продукция, произведенная в  результате осуществления предпринимательской  деятельности без государственной  регистрации или с нарушением правил регистрации, либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно, или с нарушением условий лицензирования.

Объективная сторона  незаконного предпринимательства  может выражаться в нарушении  или несоблюдении требований, предъявляемых к предпринимательской деятельности. Так, объективная сторона преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ, включает в себя осуществление предпринимательской деятельности:

без регистрации;

с нарушением правил регистрации;

при представлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения;

без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда  такое разрешение (лицензия) обязательно;

с нарушением условий  лицензирования.

Рассмотрим  подробно вопросы, в чем может  проявляться незаконная предпринимательская  деятельность.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, т. е. без свидетельства, полученного в установленном  порядке, будет иметь место и в случае, когда в государственные регистрирующие органы не поданы документы, необходимые для регистрации, и в случае, когда они поданы, но государственная регистрация в установленном законом порядке не завершена. Следовательно, если будет заключен, например, договор купли-продажи с лицом, которое занимается предпринимательской деятельностью без ее государственной регистрации, то такая сделка в силу ст.168 ГК РФ должна быть признана недействительной, а в отношении мнимого предпринимателя может быть возбуждено уголовное дело по ст.171 УК РФ.

Преступление, предусмотренное ст.171 УК РФ, может  быть совершено как в форме  действия, так и путем бездействия. Преступное действие будет иметь  место, когда предпринимательская  деятельность осуществляется после  представления документов на регистрацию, но до ее завершения, т.е. до выдачи свидетельства. Преступное действие будет иметь место, когда предпринимательская деятельность осуществляется без предоставления в государственные регистрирующие органы документов, необходимых для регистрации. Противоправность в данном случае состоит в неисполнении возложенных на предпринимателя обязанностей.

Предпринимательская деятельность, осуществляемая с нарушением правил регистрации либо при представлении  в регистрирующий орган документов, содержащих заведомо ложные сведения, есть занятие такой деятельностью после подачи в регистрирующие органы соответствующих документов. Преступное деяние совершается в этом случае только в форме действия.

Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения, когда такое разрешение обязательно, - это:

а) производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг без  направления соответствующих документов в органы, уполномоченные на выдачу специального разрешения (лицензии) на занятие данным видом деятельности - может осуществляться в форме бездействия;

б) производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг после  направления соответствующих документов в органы, уполномоченные на выдачу специального разрешения (лицензии) на занятие данным видом деятельности, но до получения такой лицензии осуществляется в форме действия;

в) производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг после  истечения срока действия специального разрешения (лицензии) на занятие данным видом деятельности - может осуществляться в форме бездействия.

В  силу определенных обстоятельств органы, уполномоченные на ведение лицензионной деятельности, имеют право приостановить действие лицензии с последующим ее возобновлением (ст.13 Закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"). Таким образом, в продолжение предпринимательской деятельности в то время, когда действие лицензии приостановлено, должно рассматриваться как незаконное.

Осуществление предпринимательской деятельности физическим или юридическим лицом, зарегистрировавшим эту деятельность и получившим лицензию на ее ведение, но нарушившим условия осуществления предпринимательской деятельности, определяемые лицензионными требованиями и условиями, также является незаконным.

Осуществление вида деятельности, не предусмотренного в специальном разрешении (лицензии), либо продолжение деятельности после  истечения срока действия разрешения на занятие его также являются нарушениями условий лицензирования.

Преступление, предусмотренное ст.171 УК РФ, является оконченным с момента извлечения в результате незаконной предпринимательской  деятельности дохода в крупном размере  либо причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству. Таким образом, объективная сторона исследуемого преступления включает не только общественно опасное деяние, но и конкретно определенные последствия в виде крупного ущерба или дохода.

Причинная связь  между действиями либо бездействием, образующими незаконную предпринимательскую деятельность, и общественно опасными последствиями является обязательной для наступления уголовной ответственности.

Вопрос о  том, что следует понимать под  термином "доход в крупном размере", законодательно не урегулирован, что  вызывает трудности при квалификации незаконного предпринимательства. Относительно исчисления дохода от незаконного предпринимательства в юридической литературе нет единства мнений.

Занятие незарегистрированной предпринимательской деятельностью  лишает государство возможности получать от этой деятельности налоги, и ущерб, причиненный преступлением, предусмотренным ст.171 УК РФ, заключается именно в этом. Поскольку наиболее подробные характеристики дохода зафиксированы в налоговом законодательстве, при толковании термина "доход" прежде всего необходимо обратиться именно к налоговому законодательству. Напомним, что незаконное предпринимательство является преступлением в сфере экономической деятельности, это вовсе не налоговое преступление.

В соответствии со ст.2 Закона РФ о налоге на прибыль предприятий и организаций доходом признается выручка от реализации продукции, расходом - затраты на производство и реализацию, включаемые в себестоимость продукции, прибылью - разница между доходами и расходами.

Отдельные авторы полагают, что доход, полученный от незаконной предпринимательской деятельности следует определять не по общим, а по каким-то особенным правилам. Так, по мнению профессора Б.В. Волженкина, "масштабы незаконной деятельности предпринимателя определяются размером полученных доходов без учета расходов, понесенных предпринимателем в ходе данной деятельности".

К такому же выводу пришел и П.С. Яни, ранее занимавший иную позицию. Между тем результаты экспертных оценок о ситуации в анализируемой  сфере показали, что доход определяется все же как разница между суммой выручки, полученной от занятия незаконной предпринимательской деятельностью и произведенными затратами. В отдельных случаях в сумму дохода от незаконной предпринимательской деятельности засчитывается не только полученная выручка от реализации того или иного товара, но и еще не реализованная продукция. Как совершенно справедливо отмечает Т.Д.Устинова, данная позиция является неправильной и нарушают принцип законности, т.к. уголовный закон говорит об извлечении дохода, а не о предполагаемом его получении. В качестве примера она приводит уголовное дело Ш., осужденного по ч.2 ст.171 УК РФ за занятие предпринимательской деятельностью без лицензии. В полученный им доход была включена и предполагаемая сумма выручки от товара, который находился на складе и еще не был реализован.

Не менее  сложный - определение ущерба, причиненного незаконной предпринимательской деятельностью  гражданам, организациям или государству. Из диспозиции ст.171 УК РФ непонятно, что  под ним подразумевается: реальный ущерб или упущенная выгода, либо то, и другое. Можно ли отнести к понятию "ущерб" также причинение морального, физического ущерба, нарушение установленного порядка деятельности организаций, каких-либо государственных органов? Такая неоднозначность толкования рассматриваемого понятия ведет к субъективизму и, в конечном счете, к снижению эффективности работы следственных органов и суда.

Как было указано  выше, отсутствие государственной регистрации, нарушение правил регистрации, представление в регистрирующий орган документов, содержащих заведомо ложные сведения, отсутствие специального разрешения (лицензии) или нарушение условий лицензирования при осуществлении предпринимательской деятельности криминализируется лишь в случае причинения крупного ущерба или извлечения дохода в крупном размере. Однако, само по себе нарушение вышеуказанных условий, предъявляемых к предпринимательской деятельности, едва ли может повлечь причинение какого-либо ущерба, он возникает как результат деятельности, которую виновный осуществляет, не имея на то права. Ущерб должен находиться в причинной связи с незаконностью предпринимательства.

Закон не определяет сумму крупного ущерба, оставляя ее на рассмотрение правоприменительных  органов. Отметим, что ни в одном  из изученных нами уголовных дел, возбужденных ст.171 УК РФ, не упоминается критериев определения ущерба.

Вместе с  тем, если предпринимательская деятельность без государственной регистрации, без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением условий, предусмотренных лицензией, не причинила ущерб или крупный ущерб гражданам, организациям или государству, не сопряжена с извлечением дохода в крупном размере, то налицо признаки объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного ст.14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Следует отметить, что до введения в действие КоАП РФ административная ответственность за подобные деяния применительно к различным сферам деятельности предусматривалась в КоАП РСФСР. Например, в КоАП РСФСР содержались статьи 139.6 ("Осуществление деятельности в области связи без лицензии") и 171.1 ("Нарушение порядка изготовления и распространения продукции средства массовой информации") и другие.

Таким образом, при осуществлении предпринимательской  деятельности с нарушением соответствующих норм и правил, установленных действующим законодательством, но не повлекшей извлечение крупного дохода или не сопряженной с причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству, виновное лицо привлекается к административной ответственности в силу ст.14.1 КоАП РФ.

Однако диспозиции всех трех частей ст.14.1 охватывают только такие составы, как осуществление  предпринимательской деятельности 1) без регистрации; 2) без лицензии; 3) с нарушением условий лицензии. Такие нарушения, как осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации либо представление в регистрирующий орган документов, содержащих заведомо ложные сведения, не повлекшее наступления общественно-опасных последствий, предусмотренных диспозицией ст.171 УК РФ, не влекут и административной ответственности по ст.14.1 КоАП РФ.

Незаконная  предпринимательская деятельность может быть также связана с  такими факторами, как место, время, способ, обстановка совершаемого деяния. Хотя данные признаки объективной стороны рассматриваемого преступления не указаны в исследуемой уголовно-правовой норме в качестве обязательных, они, не влияя на квалификацию, могут учитываться как отягчающие или смягчающие обстоятельства при назначении наказания.

Под способом понимаются приемы и методы, используемые виновным лицом при совершении рассматриваемого деяния. Так, механизм применения орудий определяются способом совершения преступления. Орудиями совершения преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ, являются орудия производства и сырье, с помощью которых осуществляется незаконное предпринимательство.