Проблемы теории и практики в Российском законодательстве

    На  сложность получения решения  суда о производстве следственных действий уже обращалось внимание в процессуальной литературе⁸.

    Все действия и решения следователя  по уголовному делу должны основываться на уголовно-процессуальном законе, поэтому их можно назвать процессуальными действиями. Процессуальные действия следователя, независимо от их непосредственной задачи, в совокупности направлены на всестороннее, полное и объективное расследование уголовного дела. В этом смысле все процессуальные действия следователя по уголовному делу можно было бы назвать следственными действиями. Однако в законе именуют следственными лишь те из процессуальных действий следователя, которые направлены на обнаружение, проверку, оценку и закрепление доказательств.

    Следственные  действия можно определить как предусмотренную  уголовно-процессуальным законом совокупность операций и приемов, которые осуществляются при расследовании преступлений для обнаружения, фиксации и проверки любых сведений, имеющих значение доказательств по уголовному делу. Каждое из следственных действий выступает как специфическая совокупность познавательных приемов выявления и отображения доказательственной информации определенного вида⁹.

    Любое следственное действие может быть проведено  лишь при наличии возбужденного уголовного дела. В УПК РФ сделано исключение лишь для осмотра места происшествия. Это следственное действие можно провести и до возбуждения уголовного дела (ч. 2 ст. 176 УПК РФ). Порядок его производства и процессуальное оформление должны строго соответствовать уголовно-процессуальному законодательству.

    Законодатель  разрешил возбуждать уголовные дела и начинать предварительное расследование  капитанам морских или речных судов, находящихся в дальнем  плавании, руководителям геологоразведочных партий или зимовок, удаленных от мест расположения органов дознания, главам дипломатических представительств или консульских учреждений Российской Федерации. Руководители этих организаций и учреждений обязаны незамедлительно уведомлять прокуроров о начатом расследовании. Постановления о возбуждении уголовного дела и материалы передаются прокурору незамедлительно при появлении для этого реальной возможности.

    В этих случаях лица, производящие дознание, вправе выполнять любые следственные действия, полагая, что они прокурора уведомили, а соответственно, и получили устное согласие на проведение следственных действий как по возбужденному уголовному делу. Иное решение в этих случаях не может иметь места, так как может быть утрачена доказательственная информация¹⁰.

    Следственные  действия производятся при наличии  основания, под которым нужно  понимать фактические данные, диктующие  необходимость выполнения определенных действий в интересах установления истины по делу.

    Таким образом, основным признаком следственных действий является их познавательный характер, благодаря которому они отличаются от иных процессуальных действий.

    Всем  следственным действиям, независимо от стадии судопроизводства, присущи следующие  общие условия или правила  их проведения:

    1. Наличие возбужденного уголовного дела.

    2. Следственные действия проводятся  только специально уполномоченным  лицом или органом: следователем, дознавателем, в производстве которых  находится уголовное дело, прокурором, членом следственной группы, иным  должностным лицом по поручению следователя, органом дознания в процессе выполнения неотложных следственных действий.

    3. Сопровождаются протоколированием,  после чего приобретают свойства  доказательств.

    4. Недопустимость производства в  ночное время (с 6.00 до 22.00), кроме  случаев, не терпящих отлагательства.

    5. Недопустимость применение насилия,  угроз и иных незаконных мер,  а равно создание опасности  для жизни и здоровья участвующих  в следственных действиях лиц.

    6. Обязательность в удостоверении  личности участников следственного действия, разъяснения им прав и обязанностей, предупреждение о возможной ответственности.

    7. Возможность применения технических  средств и способов обнаружения,  фиксации и изъятия следов  преступления и вещественных  доказательств.

    8. Наличие специального и процессуального оснований. Под специальным основанием понимаются фактические данные, дающие следователю, который самостоятельно определяет направление расследования и его тактику, основания для принятия решений о проведении тех или иных следственных действий. Поскольку ряд следственных действий затрагивает конституционные права граждан и интересы третьих лиц, процессуальные основания для проведения следственных действий могут требовать специальной процессуальной формы. В зависимости от формы принятия такого решения следственные действия условно можно разделить на четыре группы:

    а) не требующие процессуальных решений - осмотр (за исключением осмотра  жилища без согласия проживающих  в нем лиц), допрос, очная ставка, предъявление для опознания, следственный эксперимент, проверка показаний на месте;

    б) требующие специального решения  следователя в форме постановления - освидетельствование, эксгумация, обыск (за исключением обыска в жилище и кредитной организации), выемка (за исключением предметов и документов, составляющих государственную и иную охраняемую законом тайну), проведение судебной экспертизы, в том числе получение образцов для сравнительного исследования;

    в) требующие постановления следователя, санкционированного прокурором, - выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну;

    г) требующие судебного решения  в порядке ст. 165 - обыск и осмотр в жилище без согласия проживающих  в нем лиц, личный обыск (если производится не в процессе задержания), выемка документов о счетах и вкладах граждан в кредитной организации, наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию, ее выемка и осмотр, контроль и запись переговоров, проведение судебно-психиатрической экспертизы с помещением подозреваемого или обвиняемого в стационар. 

1.2. Система  следственных действий по действующему  уголовно-процессуальному законодательству

    Следует отметить, что законодатель не дает системы и следственных действий в целом. Этот правовой пробел в теории уголовного процесса восполняется учением  о следственных действиях, согласно которому под следственными действиями понимаются процессуальные действия, при помощи которых обнаруживаются, проверяются и закрепляются доказательства.

    Следственными действиями по уголовно-процессуальному  законодательству являются:

    - допрос (подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля, эксперта);

    - очная ставка (между свидетелями, потерпевшими, обвиняемыми, подозреваемыми);

    - предъявление для опознания (живых лиц, предметов, документов, животных, трупов, строений, участков местности, фотографий);

    - обыск (в помещении, участков местности, личный обыск);

    - выемка (предметов, документов, выемка в жилых помещениях, выемка документов, содержащих государственную тайну, выемка в дипломатических представительствах, выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи);

    - наложение ареста на имущество;

    - наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка;

    - осмотр (места происшествия, местности, помещений, предметов, документов, трупов);

    - эксгумация трупа;

    - освидетельствование (обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, свидетеля);

    - следственный эксперимент (воспроизведение действий, обстановки, иных обстоятельств события, совершение опытных действий);

    - проверка показаний (обвиняемого, подозреваемого, свидетеля, потерпевшего) на месте;

    - назначение и производство судебной экспертизы;

    - получение образцов для сравнительного исследования;

    - контроль и запись переговоров.

    Широкое понимание системы следственных действий позволяет назвать следственными все проводимые следователем действия по уголовному делу. Совершая действие познавательного характера при производстве расследования, он совершает следственное действие. Иного действия он совершить не может. Поэтому в широком смысле любое действие следователя по делу может именоваться следственным.

    Узкое понимание системы следственных действий основано на дифференциации действий дознавателя, следователя, прокурора и суда на следственные и иные процессуальные действия. Данный подход ориентирован на формирование такой системы следственных действий, которая имеет познавательную направленность, детальное регулирование порядка собирания доказательств, обеспечивается государственным принуждением и не отождествляется с иными процессуальными действиями¹¹.

    Использование указанных теоретических положений  дает возможность сформировать систему  следственных действий (в узком смысле этого слова). При этом наиболее полной и правильной представляется их система, предложенная В.В. Кальницким. Он включает в нее осмотр, эксгумацию, освидетельствование, следственный эксперимент, обыск, личный обыск, выемку, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль и запись переговоров, допрос, очную ставку, предъявление для опознания, проверку показаний на месте, получение образцов для сравнительного исследования, назначение и производство экспертизы, а всего пятнадцать позиций.

1.3. Общие  условия производства следственных  действий

    Следственные  действия по собиранию доказательств  могут быть дифференцированы в зависимости  от степени ущемления прав и свобод личности. Те из них, которые связаны  с применением принуждения, требуют  вынесения специального мотивированного  постановления лица, производящего расследование. Такое постановление объявляется участнику процесса, которого оно касается, и является для него обязательным. Частью 1 ст. 164 УПК РФ к числу таких следственных действий отнесены: осмотр трупа, в том числе с извлечением его из места захоронения (эксгумация), освидетельствование, обыск и выемка.

    Более многочисленная группа следственных действий, основанных на применении наиболее жестких  мер принуждения, связанных с  вторжением в сферу гарантированных  Конституцией РФ прав и свобод личности, для своего производства требуют судебного решения (и в этом заключается одно из наиболее крупных демократических нововведений настоящего УПК РФ). Таких действий всего шесть, а именно: осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, обыск в жилище и личный обыск, выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию, осмотр и выемка ее в учреждениях связи, контроль и запись телефонных и иных переговоров.

    Производство  следственных действий в ночное время, т.е. в период с 22 до 6 часов, не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. Оценка ситуации с  этой точки зрения в каждом конкретном случае производится тем должностным лицом, в производстве которого находится уголовное дело, под свою личную ответственность, исходя исключительно из интересов дела и остроты самого следственного действия. Например, безотлагательный ночной осмотр места происшествия - явление, широко распространенное в следственной практике.

    При производстве следственных действий недопустимо  применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц. Доказательства, полученные с нарушением данных запретов, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любых обстоятельств дела.

    Вступая в правоотношения с участниками различных следственных действий, должностное лицо, производящее данное действие, обязано удостовериться в личности данного участника и максимально обстоятельно разъяснить ему его права, обязанности, процедуру и смысл действия и ответственность. Особое значение в комплексе прав участника следственного действия имеет его право делать замечания по поводу содержания протокола, фиксирующего его ход и результаты.