Процесс слияний и поглощений

   Получение разрешения антимонопольных органов. Не так давно положения антимонопольного законодательства были достаточно требовательны  к участникам реорганизационного процесса. В частности, в соответствии с частью 1 статьи 17 Закона РСФСР от 22 марта 1991 года № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» слияние и присоединение коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 200 тысяч минимальных размеров оплаты труда, осуществлялась с предварительного согласия антимонопольного органа. При оформлении сделки М&А в форме слияния или присоединения подавляющее большинство компаний среднего и крупного бизнеса были вынуждены обращаться в антимонопольные органы для получения соответствующего разрешения.

   Фактор  времени. Поскольку требуется строго соблюдать перечисленные выше процедуры, оформляющие реорганизацию, завершение объединения компаний может растянуться не на один месяц, что вряд ли может устроить владельцев предприятий.

   Появление дополнительных обязанностей. Учитывая тот факт, что реорганизация затрагивает  права и законные интересы многих групп лиц, российское законодательство требует от участников этого процесса проведения целого комплекса стабилизирующих мероприятий. В частности, проводимая реорганизация может значительно ухудшить положение кредиторов реорганизуемых обществ. Например, при выделении, когда в новое предприятие выводятся высоколиквидные активы, а все основные обязательства остаются на балансе старого общества. Маловероятно, что такой должник сможет погасить хотя бы часть своих долгов. Вот почему и Федеральный закон от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (п. 6 ст. 15), и Федеральный закон от 8 января 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (п. 5 ст. 61) пытаются хоть как-то обезопасить добросовестных кредиторов от подобных ситуаций.

   В частности, не позднее 30 дней с даты принятия решения  о реорганизации (а при реорганизации  компании в форме слияния или  присоединения — с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или  присоединении) юридическое лицо обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов. В этот же срок реорганизуемое предприятие должно опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

   Помимо  этого дополнительные права появляются и у акционеров реорганизуемых компаний — они вправе требовать от общества выкупа всех или части принадлежащих им акций (п. 1 ст. 75 ФЗ - «Об АО»). Этот принцип позволяет защитить права главным образом миноритарных акционеров, которые считают, что в результате реорганизации их имущественным интересам будет нанесен вред.

   Разумеется, упомянутые требования законодательства могут не только дестабилизировать финансовую ситуацию в компании, но и осложнить ее взаимоотношения с контрагентами.

   Информационная  открытость процесса реорганизации. Как  видно из приведенных выше фактов, еще в самом начале реорганизации, когда до завершения объединения  нескольких компаний остается около  месяца, ее участники обязаны сообщить о намечающейся сделке. Данной информацией могут воспользоваться конкуренты предприятий, которым нежелательно их слияние (присоединение), а также иные недоброжелатели. Кроме того, если реорганизация компаний все-таки не состоится, это может негативно отразиться на их деловой репутации.

   Появление дополнительных предпринимательских  рисков. Результатом слияния или присоединения компаний является прекращение деятельности одного (присоединение) или всех (слияние) участников реорганизации. Данное обстоятельство может иметь весьма серьезные последствия для бизнеса. Ярким примером этого утверждения является отечественная система лицензирования. Как известно, лицензия представляет собой разрешение на реализацию определенного вида деятельности при обязательном соблюдении соответствующих требований и условий. При этом данный документ выдается строго определенному лицу. Вот почему лицензия теряет юридическую силу и считается аннулированной с момента прекращения деятельности общества в результате реорганизации (п. 2 ст. 13 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» от8 августа 2001 года № 128-ФЗ). При этом закон не предоставляет абсолютно никаких гарантий правопреемнику реорганизованного юридического лица в получении лицензии. В определенных ситуациях именно это обстоятельство может практически заблокировать процесс реорганизации компании. Наглядным примером является ситуация вокруг присоединения ОАО «Вымпелком-Регион» к ОАО «Вымпелком». Именно неопределенность с последующим переоформлением лицензий, вероятнее всего, и стала причиной того, что две сотовые компании длительное время не могли завершить реорганизацию.

   Таким образом, правовой институт реорганизации  не может удовлетворить все потребности  отечественных предпринимателей в  установлении контроля над бизнесом. Российские компании используют реорганизацию лишь в случае так называемого перехода на единую акцию. Обычно это проходит по одному из следующих вариантов:

   ■  происходит присоединение дочерних компаний к головному предприятию;

   ■ головное предприятие, а также дочерние компании присоединяются к одной из «дочек» материнской организации;

   ■  проводится слияние головной компании со своими дочерними предприятиями;

   ■  основная и дочерние компании присоединяются к вновь созданной компании.

   Что касается сделок М&А, в результате которых происходит не изменение управленческой структуры, а непосредственная смена владельца, либо акций (долей), либо активов предприятия, то они в подавляющем большинстве случаев осуществляются вне правовой конструкции реорганизации.

   Разнообразие и разноплановость сделок слияний и поглощений в отечественных условиях оказали влияние и на законодательную базу, позволяющую установить контроль над компаниями, Особенно это касается сферы недружественных поглощений. Корпоративные агрессоры стараются использовать практически любую нормативную уловку, чтобы добиться поставленной цели. Именно поэтому, чтобы представить себе нормативную базу слияний и поглощений, необходимо привести полный перечень законов и подзаконных актов, опубликованных в «Российской газете».

   Перечислим  основные законодательные акты на сегодняшний  день:

   ■   Гражданский кодекс Российской Федерации, часть 1 от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ, часть 2 от 26 января 1996 года № 14-ФЗ и часть 3 от 26 ноября 2001 года № 146-ФЗ;

   ■   Закон РСФСР от 22 марта 1991 года №948-1 (ред. от 26.07.2006) «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»;

   ■   Федеральный закон от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ (в ред. от 27.12.2009) «Об акционерных обществах»;

   ■   Федеральный закон от 22 апреля 1996 года № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг»;

   ■   Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ (в ред. от 27.12.2009) «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

   ■   Федеральный закон от 5 марта 1999 года № 46-ФЗ (ред. от 19.07.2009) «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»;

   ■   Федеральный закон от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ (в ред. от 27.12.2009) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;

   ■   Федеральный закон от 25 октября 2001 года № 136-ФЗ (в ред. от 27.12.2009) «Земельный кодекс РФ»;

   ■   Федеральный закон от 21 декабря 2001 года № 178-ФЗ (ред. от 07.05.2009, с изм. от 18.07.2009) «О приватизации государственного и муниципального имущества». 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава II. Актуальность слияний и поглощений как форм развития российского бизнеса в современной России 

2.1. Основные предпосылки слияний и поглощений

2.1.1. Внутренние предпосылки  слияний и поглощений

   Основные внутренние предпосылки для осуществления слияний и поглощений компанией, а также выработки стратегии М&А выражаются в следующих факторах:

   1) достижении определенных финансово-экономических показателей, которые требуют дальнейшего развития компании и перехода ее на качественно новый уровень и которых невозможно достичь посредством органического роста;

   2) выправлении финансового положения компании, когда слияние с другим игроком рынка позволит решить ряд неразрешимых проблем компании, а также избавит ее от возможного банкротства;

   3) устранении внутреннего или внешнего корпоративного конфликта,  когда компания посредством М&А обретает новую форму публичности, что делает ее привлекательной для инвесторов;

   4) выгодном выходе собственника из бизнеса посредством частичной продажи и обмена своих акций на акции поглощаемой компании;

   5) желании акционеров получить доход на спекулятивности от сделок М&А.

   Следует отметить, что если рассмотреть алгоритм действий компании при осуществлении  слияний и поглощений, то можно  выделить 7 основных этапов (рис. 1).

Рис.1. Алгоритм действий компаний при осуществлении слияний и поглощений

   Таким образом, успешность компании на рынке  слияний и поглощений напрямую зависит  от того, насколько эффективно будет  реализован каждый этап. И в этом плане внутренним фактором развития процессов М&А как раз и будет являться выработанная стратегия компании в сфере слияний и поглощений.

2.1.2. Внешний фактор рынка М&А

   К внешнему фактору, влияющему на развитие процессов слияний и поглощений, можно отнести не только влияние  сторонних игроков рынка М&А, но и протекающие макроэкономические процессы. В научных работах многих западных исследователей поднимается вопрос о том, какие макроэкономические показатели влияют на объем рынка слияний и поглощений и на его динамику. К сожалению, в России фактически не проводятся исследования рынка М&А, выявляющие эту зависимость, что обусловлено закрытостью рынка слияний и поглощений, а также его неразвитостью (в плане цивилизованности). Однако работы зарубежных исследователей позволяют провести некоторую параллель с отечественным рынком M&A. Поэтому стоит кратко остановиться на результатах этих исследований.

   Анализируя  исследования зависимости развития процессов М&А от макроэкономических показателей, можно выделить 5 основных факторов, которые в той или иной степени влияют на развитие рынка слияний и поглощений:

   1.Капитализация фондового рынка На основе данных рынка M&A в США экономисты Уэстон (Weston), Нельсон (Nelson) и ряд других исследователей выявили связь между ростом капитализации фондового рынка, ростом уровня промышленного производства и объемом сделок слияний и поглощений.

   Зависимость развития рынка М&А от фондового  рынка и его капитализации  заключается в том, что одной  из основных схем поглощения компания предусматривает приобретение акций  компании-цели на бирже. В связи с этим большинство исследователей сходятся в том, что корреляция между показателями объема слияний и поглощений и капитализацией фондового рынка ярко выражена. Однако в России, где большинство компаний вообще не представлены на биржевом рынке, оценить зависимость между двумя этими факторами проблематично. Одно можно сказать с уверенностью: отечественные активы недооценены и это делает их привлекательными со стороны приобретателя. К тому же отсутствие биржевого ориентира позволяет существенно снижать стоимость акций при их скупке, особенно если идет речь о миноритарных акционерах. В то же время, как показывает практика, фондовый рынок достаточно активно реагирует (как правило, в положительную сторону) на осуществление сделок слияний и поглощений компаниями, которые представлены на бирже. Но основные объемы сделок слияний и поглощений проходят всё же вне биржевого рынка, и поэтому говорить о достаточно ярко выраженной взаимозависимости между фондовым рынком и российским рынком М&А до становления отечественного публичного рынка преждевременно. В то же время в последние годы капитализация фондового рынка растет достаточно интенсивно (рис. 2), и, возможно, в дальнейшем мы сможем выявить степень влияния или зависимость между капитализацией фондового рынка и объемом рынка слияний и поглощений.

   2. Динамика и объем ВВП. В результате проведенного анализа Чанг (Chang) и Уэстон устанавливают положительную связь рынка M&A с разницей в ставке доходности по корпоративным облигациям с высоким рейтингом и «мусорным» облигациям, а также устанавливают связь рынка с темпом роста ВВП.

   Динамика  и объем ВВП могут иметь  тесную взаимосвязь с объемами сделок слияний и поглощений (рис. 3). Причем в России, в условиях высокой прибыльности слияний и поглощений, вложение денежных средств в такие сделки дает большие экономические выгоды, чем другие альтернативные направления размещения средств. Поэтому российский рынок M&A будет более чувствителен к этим показателям, чем зарубежные аналоги. Чем большие объемы экономики, тем соответственно больше компаний, которые могут стать участниками рынка слияний и поглощений. А чем лучше динамика ВВП, тем динамичнее развиваются компании и тем соответственно больше компаний, которые могут применять агрессивную стратегию развития, т. е. стратегию слияний и поглощений. Другими словами, бурное развитие экономики обеспечивает рынок М&А участниками. И в этом плане зависимость между двумя этими факторами достаточно очевидна.