Особенности квалификации бандитизма

Так, Судебная коллегия Верховного Суда РФ своим Определением отменила приговор Московского городского суда в отношении М.И. и М.О., осужденных к лишению свободы по ч. 3 ст. 222, ч. 4 ст. 222 и по п. "а" ч. 3 ст. 162 УК РФ, поскольку государственный обвинитель в кассационном протесте поставил вопрос об отмене приговора в отношении братьев М. и о направлении дела на новое судебное рассмотрение в связи с необоснованным исключением из предъявленного им обвинения состава преступления - бандитизма. По этому делу Московский городской суд, хотя в приговоре и посчитал установленным применение осужденными при нападениях револьвера, пистолета и ножа, однако констатировал, что для признания группы бандой их вооруженность была недостаточной. При новом рассмотрении дела Московский городской суд осудил М.О. и М.И. по ч. 1 ст. 209 и по п. "а" ч. 3 ст. 162 УК РФ за бандитизм и разбой, совершенный организованной группой. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ этот приговор оставила без изменения ⁵².

На вооружении традиционных банд 60-80-х годов, как правило, состояли обрезы охотничьих ружей, кустарно изготовленные пистолеты под малокалиберный патрон, различные образцы холодного оружия. Стандартные пистолеты и револьверы встречались крайне редко, а автоматы — вообще в исключительных случаях. Вооруженность современных банд качественно другая. Чаще всего банды вооружаются новейшим боевым огнестрельным оружием отечественного и зарубежного производства, взрывными устройствами, толовыми шашками с электродетонаторами, пластиковой взрывчаткой (пластитом)⁵³. Кроме традиционного огнестрельного оружия — револьверов, наганов, пистолетов — бандитские группы пользуют скорострельные пистолеты-пулеметы «Узи», «Беретта», автоматы различных современных модификаций (АК-74, АКМ, АКСУ), гранатометы. Так разоблаченная в Краснодарском крае банда численностью 17 человек совершила нападение на дежурную часть Московского РОВД с целью захвата находившегося там оружия. При нападении бандиты применили автоматы и гранатомет. У банды изъято 4 переносных зенитно-ракетных установки «Стингер», пулемет РГЖ, 4 гранатомета, 140 гранат РДГ, 4 автомата, 50 тыс. патронов и военный автомобиль с радиостанцией⁵⁴

Независимо от того, где  и при каких обстоятельствах  преступники приобрели оружие, необходимо устанавливать следующие обстоятельства:

1) является ли данный  предмет оружием и каким способом он изготовлен;

2) кто из членов  банды, где и при каких обстоятельствах  приобрел оружие;

3) у кого и где  хранилось оружие;

4) кто был им вооружен  и при совершении каких именно  нападений;

5) все ли участники  группы знали о наличии этого  оружия.

Например по делу З. и других Президиум Верховного Суда отменил приговор по ст. 209 УК РФ, а дело производством в данной части прекратил за недоказанностью. Президиум указал: "Как усматривается из материалов дела, ни органы следствия, ни суд не установили, какое оружие было на вооружении банды, соответствует ли оно требованиям, изложенным в Законе "Об оружии". Таким образом, вывод суда об организации виновными банды при отсутствии доказательств использования ими пригодного для применения оружия не доказан"⁵⁵.

В связи с изложенным возникают принципиально важные вопросы: что законодатель имел в виду в ст. 209 УК РФ под признаком вооруженности, что понимается под оружием и означает ли этот признак обязательное применение оружия? Определенная подсказка содержится в п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. N 1 "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм". По мнению высшего судебного органа страны, вооруженность предполагает "наличие у участников банды огнестрельного или холодного, в том числе метательного, оружия как заводского изготовления, так и самодельного, различных взрывных устройств, а также газового и пневматического оружия". И далее Верховный Суд РФ рекомендует судебным органам при решении вопроса о признании оружием предметов, используемых членами банды при нападении, руководствоваться положениями Закона Российской Федерации "Об оружии" от 13 декабря 1996 г. N 150-ФЗ, а в необходимых случаях и заключением экспертов.⁵⁶

Согласно ст. 1 указанного Закона оружие - это устройства и предметы, конструктивно предназначенные для поражения живой или иной цели, подачи сигналов. В этом определении законодателем акцент сделан на особом предназначении оружия и неразрывно связанных с ним конструктивных особенностях устройств или предметов. По принципу действия оружие в Законе подразделяется на огнестрельное, холодное, метательное, пневматическое, газовое и сигнальное (ст. 1 Закона об оружии). Кроме того, в ст. 3 этого Закона упоминаются электрошоковые устройства и искровые разрядники отечественного производства, имеющие выходные параметры, соответствующие требованиям государственных стандартов РФ и нормам Министерства здравоохранения РФ, а в ст. 6 оружие и иные предметы, поражающее действие которых основано на использовании радиоактивного излучения и биологических факторов; оружие и иные предметы, поражающее действие которых основано на использовании электромагнитного, светового, теплового, инфразвукового или ультразвукового излучения и которые имеют выходные параметры, превышающие величины, установленные государственными стандартами Российской Федерации и соответствующими нормами федерального органа исполнительной власти в области здравоохранения, а также указанные оружие и предметы, произведенные за пределами территории Российской Федерации. Другое подразделение оружия на виды осуществляется в Законе об оружии в зависимости от целей его использования, а также по основным параметрам и характеристикам его функционирования: боевое, служебное и гражданское.

Сопоставляя данные понятия  с определением вооруженности в п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г., можно сделать вывод, что понятие "вооруженность" является более широким, нежели понятие "оружие". Вооруженность включает в себя помимо оружия также различные взрывные устройства (п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. N 1), взрывчатые вещества, боеприпасы и патроны (п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 12 марта 2002 г. N 5 "О судебной практике по делам о хищении, вымогательстве и незаконном обороте оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств")⁵⁷.

Кроме того ФЗ «Об оружии» ввел принципиально новые понятия так называемого нелегального оружия — газового, пневматического, сигнального (ст.1), электрошоковых устройств, бесствольного огнестрельного оружия (ст. 3).

Уголовно-правовая оценка новых видов оружия вызвала ряд затруднений. В частности, появились предложения не считать их оружием, позволяющим квалифицировать деяния использующих их лиц как бандитизм или разбой.⁵⁸ Вполне понятно, что подобное ограничительное толкование понятия оружия противоречит содержанию Закона «Об оружии» и дефинициям соответствующих норм Уголовного кодекса, выгодно оно только преступникам и явно не соответствует современному состоянию преступности вообще и вооруженной преступности в частности. Ведь если Закон «Об оружии» признает перечисленные новые разновидности средств поражения — пневматические, газовые, электрошоковые — оружием, и даже причисляет к ним сигнальные устройства, то их использование при совершении нападений на граждан, предприятия торговли, пункты обмена валюты и т. п. при наличии других признаков должно квалифицироваться как бандитизм, т.к. закон не устанавливает обязательной степени убойности используемых средств поражения.

В пользу такого решения  говорит и постановление № 1 Пленума  Верховного Суда РФ от 17 января 1997 года «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм», признавшее газовое и пневматическое оружие.⁵⁹.

Правильнее было бы сказать, что все средства поражения, которые Закон «Об оружии» называет оружием, должны и судами признаваться оружием, а обладание ими образует признак вооруженности.

Кроме того, известно, что  опытные преступники избегают использовать профессиональные криминальные средства и оружие, заменяя их предметами хозяйственного обихода. Преступные группы, полностью отвечающие квалификационным признакам банды, но использующие в своей деятельности средства поражения, не относящиеся к категории оружия в криминалистическом смысле — опасные бритвы, топоры, молотки, шила и т. д., бандами не считаются. Вряд ли можно считать ограничительное толкование признака вооруженности банды отвечающим современному состоянию бандитизма и других вооруженных преступлений. В настоящее время преступники успешно используют бейсбольные  биты, опасные бритвы, шила, молотки, топоры, кислоты и т. д.

Таким образом, причинение смерти, вреда здоровью, психическое  подавление воли потерпевшего возможно не только применением огнестрельного, холодного, метательного, пневматического, разового и сигнального оружия (перечисленных в действующем Законе «Об оружии»), но и любых предметов материального и животного мира, способных либо реально причинить ущерб жизни и здоровью потерпевших, либо оказывающих психологическое воздействие на них, однако использование таких предметов не образует признака вооруженности.

На мой взгляд, при  расширительном понимании оружия, когда  к нему относятся предметы и опасные  животные, используемые в качестве оружия, открываются возможности для усиления борьбы с преступностью и защиты прав граждан.

4. Цель создания

Еще один из важнейших  признаков банды - это цель ее создания. Такой целью является, как говорит  уголовный закон, «нападения на граждан или организации». Этим банда отличается от организованной преступной группы, предусмотренной п.3 ст.35 УК РФ, целью объединения которой является совершение одного или нескольких преступлений. Нет бандитизма там, где группа лиц объединилась для совершения каких-либо иных общественно опасных деяний, например для изготовления поддельных денег или для занятия контрабандой.

Таким образом, банда  создается для более опасной  преступной деятельности. Пункт 6 постановления  Пленума разъясняет, что следует  понимать под нападением банды, это: «...действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения».

Из этого разъяснения  Пленума Верховного Суда можно сделать  несколько выводов: сутью нападения  при бандитизме является насилие или угроза его немедленного применения; насилие связано с применением или угрозой применения оружия, с угрозой для жизни или здоровья граждан.

Вместе с тем Пленум не разрешил вопроса о том, можно  ли рассматривать как нападение  случаи, когда банда уничтожает какое-то ценное имущество: взрывает или поджигает офис, квартиру, автомашину, а граждане при этом не пострадали. Возникает вопрос - можно ли такие действия квалифицировать по ст.209 УК РФ? Полагаю, что в указанных случаях все действия банды такого рода, повлекшие ущерб, хотя люди и не пострадали, также следует рассматривать как нападение, совершенное бандой, и квалифицировать такие действия при наличии других необходимых признаков как бандитизм.

Создание банды не самоцель, а организационное средство для совершения других преступлений путем нападения на предприятия, учреждения и граждан.

Весьма спорным, так  же, в практике применения Закона нормы об ответственности за бандитизм является вопрос о квалификации его по совокупности с другими деяниями. Встречающиеся при этом ошибки проистекают из-за неверного понимания понятия нападения, на которое указывается в диспозиции ст. 209 УК РФ как на цель банды.

Нападения представляют собой агрессивные, противоправные действия, создающие реальную и непосредственную опасность для его объекта. Нападение не может предполагать того или иного результата, являющегося преступным последствием. С точки зрения учения о составе преступления это последствие, таким образом, не может не охватываться составом бандитизма. Противоречит точке зрения, излагаемой на с.50

Конкретные цели нападения  могут иметь самый разнообразный  характер – захват имущества, убийства, изнасилования, уничтожения имущества  и т.п.

Фактическое наступлениеая реализация этих целей, т.е. наступление тех или иных последствий, входит в объективную сторону бандитизма и поэтому полностью охватывается составом этого деяния, не требуя дополнительной квалификации.

В соответствии с этой позицией где отражена эта позиция? В предыдущем абзаце следует это уточнить убийство по общему правилу так же должно охватываться составом бандитизма, поскольку цель нападения банды может заключаться и в лишении жизни потерпевшего. Однако ст. 209 УК РФ в отличие от ст.77 УК РСФСР, ранее действующего УК 1960 г., не предусматривает наказания в виде смертной казни. Так как убийство само по себе является более тяжким преступлением (по действующему УК ч.2 ст. 105 предусматривает высшую меру наказания – смертную казнь), по сравнению с бандитизмом и поэтому не может поглощаться последним.

С учетом отмеченных выше различий в наказуемости бандитизма с убийством по действующему УК возникает  коллизия. Она могла бы быть устранена  дополнением ст. 209 частью четвертой, в которой бы устанавливалась  ответственность за бандитизм сопряженный  с умышленным убийством, при отягчающих обстоятельствах, предусматривающей в ней наказание, аналогичное содержащемуся в ч.2 ст. 105 УК. Как это будет соотноситься с п. «з» ч.2 ст.105?

5. Множественность  участников.

Следующий признак банды -множественность участников (наличие двух или более лиц, входящих в состав группы). Разночтения по этому признаку в научной литературе авторами не выявлены.

Банда характеризуется  постоянством состава и способностью к его воспроизводству. Численный  состав может быть различным. Чаще всего от 3 до 5 человек (73%), реже - от 6 до 10 (18%), однако встречаются и банды, в которых число членов колеблется от 15 до 30 участников. Например, ингушская банда под руководством Торшхоева, совершившая на территории Москвы более 40 различных нападений, насчитывала в своем составе 17 человек, а разоблаченная в Алтайском крае в 1996 году банда под руководством Скосырской состояла из 33 человек. В Рязани так называемые «айрапетовская» группировка имела более 100 членов.⁶⁰. Преступные группировки в Рязанской и Самарской областях, Тамбове и Санкт-Петербурге, контролирующие деятельность прибыльных объектов на этих территориях, объединяют несколько сотен человек каждая⁶¹. Поистине колоссальных размеров по своей численности достигла банда «слоновцев», действовавшая под руководством В. Ермолова в Рязанской и Саратовской областях в 1994-1997 годах. Она насчитывала около 800 человек.