Особенности квалификации бандитизма

Увеличение численности  бандитских групп обусловлено объективными факторами:

а) созданием в бандах новых структурных подразделений — разведки, сбора информации, обеспечения собственной безопасности, налаживания неформальных отношений с сотрудниками, охранниками, техническим персоналом объектов нападения и т. д.;

б) участием бандитских групп  в переделах сфер влияния между  преступными группировками, что побуждает лидеров банд увеличивать их численность для повышения способности противостоять конкурентам и смягчения последствий «боевых потерь».

Если лицо, не являясь  членом банды, содействовало ее преступной деятельности, сознавая характер этой преступной организации, то такое содействие квалифицируется как пособничество бандитизму (ст. 33 и комментируемая статья). Если лицо содействовало нападению банды, не сознавая, что помогает устойчивой вооруженной группе, то его действия, квалифицируются как соучастие в преступлениях, которые охватывались его умыслом. 62. Действия лиц, не состоящих членами банды и не принимавших участия в совершенных ею нападениях, но оказавших содействие банде в ее преступной деятельности, следует квалифицировать как соучастие в бандитизме.⁶³ Этот абзац не на месте. Перенести в § 3.

Нельзя не упомянуть  о дискуссионности соотношения  состава бандитизма с институтом соучастия. Т.к. обособленное положение этой уголовно - правовой нормы, и отсутствие четкой взаимосвязи с нормами Общей части УК обусловили противоречивость ее применения, несоответствие квалификации обстоятельствам деяния и, как следствие, возможность назначения несправедливого наказания. Ведь на практике большую сложность вызывает процесс доказывания факта бандитизма, разграничения со смежными составами, в частности с преступлениями, совершенными в составе организованной группы или преступного сообщества (преступной организации).

Системный анализ норм уголовного закона, с одной стороны, позволяет  констатировать, что банда является одной из разновидностей форм соучастия в преступлении, так как неизменно представляет собой умышленное совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления (ст. 32 УК). С другой стороны, по причине противоречия логике установленных в действующем УК РФ критериев классификаций напрашивается вывод о нецелесообразности рассмотрения банды в качестве самостоятельной формы соучастия. Отличительными признаками банды законодатель называет устойчивость, вооруженность и цель. Однако с точки зрения понятия формы соучастия и смысла деления соучастия на формы следует признать неверным акцентирование внимания правоприменителя на признаках, которые не отражают типовые особенности совершения преступления, связи между действиями соучастников. Признаки вооруженности и специальной цели применимы не только к банде, но и к другим формам соучастия, начиная от соисполнительства и заканчивая преступным сообществом (преступной организацией), и, соответственно, не могут рассматриваться как определяющие критерии разграничения форм соучастия.

Таким образом, единственным типовым признаком, характеризующим  банду как форму соучастия, остается признак устойчивости, который автоматически  относит эту разновидность преступного  объединения к категории организованных групп (ч. 3 ст. 35 УК). В то же время, по справедливому мнению специалистов⁶⁴, понятие устойчивости практически идентично понятию сплоченности, которое служит отличительным признаком преступного сообщества (преступной организации) В новой редакции ч.4 ст.35 отсутствует признак сплоченности. Указание же в описании признаков сообщества на специальную цель совершения тяжких или особо тяжких преступлений является, по меньшей мере, некорректным в связи с тем, что тяжесть преступлений не может выступать критерием для форм соучастия. Следовательно, понятие банды как устойчивой формы преступного объединения нескольких лиц, по сути идентично другим устойчивым формам соучастия - организованной группе и преступному сообществу (преступной организации). Возникают вопросы: каким же образом проводить отграничение банды от организованной группы и преступного сообщества (преступной организации), организованной группы от преступного сообщества (преступной организации) и группы лиц по предварительному сговору, а также всех указанных форм от соисполнительства, соучастия с распределением ролей и группы лиц? Насколько необходимы эти разграничения? См.новое определение преступного сообщества

Наиболее приемлемым решением, возможно, будет признание рассмотрения банды в качестве организованной группы, признак вооруженности которой станет квалифицирующим либо отягчающим обстоятельством. Разграничение же организованной группы с преступным сообществом (преступной организацией) производить по предложенному П. Агаповым⁶⁵ количественному критерию, когда преступным сообществом (преступной организацией) будет признаваться формирование, состоящее из двух или более организованных групп. Соответственно совершение преступления вооруженным преступным сообществом (преступной организацией) также должно расцениваться как квалифицирующее или отягчающее обстоятельство.

Так же представляется целесообразным подразделение системы форм соучастия на два уровня: уровень форм соучастия в преступлении и уровень форм соучастия в организованной преступной деятельности. Таким образом, формы соучастия в преступлении будут отражать объективную связь между деяниями виновных в конкретном преступлении, а формы соучастия в организованной преступной деятельности - смешанную объективно - субъективную связь между деяниями соучастников и самими соучастниками, выступающими в качестве членов организованных преступных формирований, чья деятельность направлена на совершение двух или более взаимосвязанных преступлений. Формами соучастия в преступлении следует признать соисполнительство и соучастие с распределением ролей, формами соучастия в организованной преступной деятельности - организованную группу и преступное сообщество (преступную организацию).⁶⁶

6. Наличие лидера.

В уголовно-правовой литературе к признакам  банды относят Следующим признаком является также наличие лидера. Действительно, Фформирование взаимоотношений в преступной группе нельзя сложно представить без элементов руководства. Авторы «Общей психологии» отмечают: «Группа, как правило, не бывает паритетной... Любая группа всегда имеет руководителя, вожака, лидера»⁶⁷. В. П. Васильев в учебнике «Юридическая психология» указывает, что на вершине пирамидальной структуры организованной преступной группы находится ее лидер.⁶⁸

Хотя  Однако, необходимо отметить, что диспозиция ст.209 УК РФ не связывает ответственность за организацию и участие в банде со сроками ее создания и действия, а также наличием лидера.

Так, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ, отменяя приговор в части осуждения  по ст.209 УК РФ и прекращая дело за отсутствием состава преступления, мотивировала свое решение тем, что виновные действовали в течение короткого промежутка времени - менее одного месяца, у членов группы не успел сформироваться руководитель и выделиться лидер. Президиум Верховного Суда РФ отменил определение Судебной коллегии и направил дело на новое кассационное рассмотрение, указав следующее. По смыслу закона обязательными признаками банды являются вооруженность, организованность и устойчивость группы. Суд установил и правильно отразил в приговоре, что виновные, хотя действовали менее месяца, совершили ряд преступлений в одном и том же составе и при обстоятельствах, свидетельствующих о распределении ролей между членами банды; во всех эпизодах преступлений применялось оружие. Кроме того, члены группы находились между собой в родственных отношениях, что объясняет, почему среди них не выделился явный лидер, а все действовали на «равных правах».⁶⁹

Следовательно этот признак  является по своей сути факультативным, но целесообразно предположить, что наличие лидера и его личные характеристики, могут влиять на качество организованности и общественной опасности группы.

Лидером банды является ее организатор и руководитель. Не ставя своей целью исследование объективных и субъективных факторов выдвижения лидера, обозначим его функции в банде. Это важно потому, что, как показывает практика, при расследовании бандитских преступлений роль лидера не только не заканчивается с его арестом, но даже возрастает, поскольку члены группы в ходе расследования ориентируются на показания своего лидера.

Главная роль лидера заключается  в организации банды, ее сплоченности, в управлении преступной деятельностью. Это функции свойственны лидерам  как традиционных банд, так и современным, с той лишь разницей, что, если первые подают пример, непосредственно участвуя в нападениях, то для лидеров современных банд характерно частичное либо полное отстранение от участия в конкретной противоправной деятельности.

Лидер банды - личность сильная, волевая, пользующаяся беспрекословным авторитетом в группе. Более половины главарей бандитских групп имели одну или несколько судимостей, соответственно, известны в преступном мире, и как следствие - располагают знаниями о формах и методах деятельности правоохранительных органов. По статистике, лидерами и членами банды в основном (97%) являются мужчины. Аналогичная ситуация в соотношении мужчин и женщин в бандах отмечается в условиях Северо-Кавказского региона - по данным диссертационного исследования Бейтуганова Х.А.70 Хотя известны случаи руководства бандами женщин, например, банда Скосырской, действовавшая в Алтайском крае, банда Игнатенко — в Краснодарском крае. Зачастую, женщины вовлекаются в банду в целях «последующего их использования в качестве приманки или же наводчицы, а иногда для осуществления преступной разведки»

§3. Объективные признаки бандитизма

С объективной стороны  бандитизм выражается в следующих  формах:

• в созданиие банды,
• руководствео такой бандой,
• участиеи в банде,
• участие в совершаемых бандой нападениях.

Эти формы относительно самостоятельны, и преступление будет оконченным с момента совершения любого из названных действий. Во всех формах состав бандитизма – формальный.

Бандитизм считается выполненным  при наличии любой из названных  форм. Для лиц, участвующих в создании и руководстве деятельностью банды, преступление окончено с момента создания вооруженной банды независимо от того, были ли совершены планировавшиеся ею преступления. Согласно п. 7 постановления Пленума ВС РФ от 17 января 1997 г.: «Создание вооруженной банды является в соответствии с ч. 1 ст. 209 УК РФ оконченным составом преступления независимо от того, были ли совершены планировавшиеся ею преступления». Таким образом, судебная практика отвергла бытовавшее одно время среди специалистов мнение о признании организации вооруженной банды оконченным преступлением с момента начала организованной деятельности. Для члена банды преступление считается оконченным с момента участия в любой форме в деятельности банды. Для лица, принимающего участие в нападении, преступление признается оконченным с момента участия в нападении.

а) Ссоздание банды

1. Под созданием банды следует понимать любые действия, результатом которых стала организация устойчивой вооруженной группы в целях совершения нападений на граждан либо на организации. Они могут выражаться в сговоре, подыскании соучастников, приобретении оружия, разработке планов и распределении ролей между членами банды и т. п.  При этом под созданием понимается не процесс, направленный на создание банды, а результат предпринимаемых виновным усилий.

Организация вооруженной  банды является оконченным составом преступления независимо от того, были ли совершены планировавшиеся ею преступления следовательно, это усеченный состав преступления.. В тех случаях, когда активные действия, направленные на создание банды, в силу их своевременного пресечения правоохранительными органами либо по другим причинам не привели к созданию банды, они должны быть квалифицированы как покушение на создание банды.

Создание  банды предполагает совершение любых  действий, результатом  которых стало  образование организованной устойчивой вооруженной группы в целях нападения на граждан либо организации. Они могут выражаться в сговоре, приискании соучастников, финансировании, приобретении оружия и.т.п.(п.7 Постановления Пленума ВС «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм»).Создание вооруженной банды является оконченным преступлением независимо от того, были ли совершены планировавшиеся ею преступления, следовательно, это усеченный состав преступления.В содержание прямого умысла при организации вооруженной банды входит сознание лица, что оно организует вооруженную банду для совершения нападений на государственные, общественные учреждения или предприятия либо на отдельных лиц, и желание организовать такую банду. Характеристика субъективной стороны. Не в этом параграфе

В судебной практике встречаются  случаи неправильной квалификации действий, относящихся к относительно созданиюя банды и участиюя в ней. Например, по делу Глазецкого № 397П04 было установлено, что после того как члены организованной преступной группы Нефедов и Забродин были задержаны работниками милиции, Малюченко, Панин, Антонов и Голендеев решили организовать устойчивую вооруженную группу (банду) в целях нападения на граждан. Глазецкий также был привлечен к участию в банде для совершения планируемых разбойных нападений на граждан и хранил у себя дома одноствольное охотничье ружье, из которого изготовил обрез. По приговору суда Глазецкий осужден по ч. 3 ст. 146 УК РСФСР ч.ч. 1 и 2 ст. 209 и ч. 2 ст. 167 УК РФ.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации изменила приговор, исключила осуждение его по ч. 2 ст. 209 УК РФ.

В надзорной жалобе осужденный Глазецкий поставил вопрос о переквалификации его действий с ч. 1 ст. 209 УК РФ на ч. 2 ст. 209 УК РФ, поскольку он не являлся ни организатором, ни руководителем банды, а был лишь вовлечен в банду и являлся ее участником.

Президиум Верховного Суда Российской Федерации удовлетворил надзорную жалобу по следующим основаниям.