Факторинг: понятие, сущность и правовые основы

С самого зарождения и по сей день, роль факторинга в международных сделках приобретает все большее значение. Так, «по данным международной факторинговой ассоциации International Factors Group S.C. в 2005 г. общемировой оборот факторинговых операций вырос на 18,7 % и составил 1 трлн. евро»[9]. Следует отметить, что по состоянию на 2005 г. в структуре мирового факторинга около 92% приходилось на внутренний факторинг и 8% - на международный. Так, по данным Factor Bank AG, Vienna в Австрии около 85% всех факторинговых операций приходится на внутренний факторинг и около 15% - на международный.

Для развития факторинга в 2001 году был сделан важный шаг: «16 февраля 2001 года произошла презентация системы «e-Factoring», которая обеспечивает доступ в режиме on-line через Интернет к информации по всем операциям проводимым в рамках факторингового обслуживания. Основные преимущества системы заключаются в оперативном получении полной информации по факторинговым операциям с любого компьютера, имеющего доступ к Интернет»[10].

Из вышеизложенного очевидно возрастающее значение факторинга в иностранных государствах. А теперь рассмотрим, как происходило развитие факторинга в Российской Федерации.

В России факторинг был внедрен в 1988 г. в качестве эксперимента «Промстройбанком» и «Жилсоцбанком» СССР. Однако, как отмечает А. Г. Ивасенко, «слабая подготовка работников, отсутствие соответствующей справочной и научной литературы, отсутствие практического опыта факторингового обслуживания,  а также необходимость выполнения плана реализации, плана прибыли от реализации обусловили подмену факторинга банковской гарантией, привели к неправильному пониманию его сущности»[11].

Попытки внедрить факторинг на российской почве привели к появлению письма Госбанка СССР от 12 декабря 1989 года №252 «О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги»[12].

Факторинговым отделам переуступалась только просроченная дебиторская задолженность, соглашение заключалось как с поставщиком, так и с покупателем, причем поставщику гарантировались платежи путем кредитования покупателя. Факторинговое обслуживание носило характер разовых сделок без обеспечения комплекса страховых, информационных, учетных и консалтинговых услуг, подразумеваемых факторингом.

Позднее факторинговые операции начали осуществлять и коммерческие банки. Следует отметить, что поначалу они столкнулись с полным отсутствием цивилизованных факторинговых технологий и отвратительной платежной дисциплиной дебиторов, что приводило к немалым потерям. Но уже в 1994 году, набравшись опыта и намереваясь выйти на рынок международного факторинга, первым российским банком, принятым в FCI, стал «Тверьуниверсалбанк», позже «Мосбизнесбанк». На протяжении ряда лет факторингом в России пробовали заниматься и АКБ «Менатеп», и «Международный московский банк», и многие другие. В силу ряда объективных и субъективных причин ни одна из этих попыток не закончилась успехом.

С каждым годом все больше банков декларируют желание заниматься факторингом, но дальше осуществления разовых операций без предоставления широкого спектра факторинговых услуг на должном уровне дело не движется, поскольку новым факторам требуется вре­мя для организации собственной филиаль­ной сети, что является необходимым условием для успешного предоставления факторинговых услуг. «Из международной практики можно сделать вывод о том, что на рынке в отдельной стране работает 5-7 факторинговых компаний. Исключением является, например, Турция, насчитывающая десятки компаний, занимающихся факторингом, кстати, большинство из них имеют к банкам лишь опосредованное отношение»[13]. В настоящий момент на российском факторинговым рынке сложилась вышеописанная ситуация, а именно выделилось пять основных факторов, которые контролируют 85 % факторинга (см. табл. № 1)[14].

Таблица № 1. Распределение рынка между факторами по объему предоставляемых услуг

Итак, зародившись еще в XVII веке, факторинг начал бурно развиваться лишь в XX веке, а в последнее время в силу своей экономической значимости его развитие идет по геометрической прогрессии, особенно в странах, где экономика находится на стадии развития и большой сектор экономки составляет деятельность по перепродаже товаров и услуг. В России факторинговая деятельность зародилась еще в 1988 году, но в силу плановости экономики теряла свою хозяйственную ценность. После распада Советского Союза в России было только два основных участника на рынке, факторинга, однако к настоящему моменту факторинговых компаний стало намного больше, однако 87% рынка контролирует пять факторинговых компаний-банков: НФК, Еврокоммерц, Петрокоммерц, Промсвязьбанк, Номос-банк.

1.2. Понятие и природа факторинга.

Прежде чем перейти к детальному рассмотрению договора финансирования под уступку денежного требования следует разграничить данное понятие с понятием факторинга. 

В общем виде факторинг можно охарактеризовать как процесс переуступки факторинговой компании (банку) неоплаченных долговых требований (счетов-фактур и векселей), которые возникают между контрагентами в процессе реализации товаров и услуг на условиях коммерческого кредита в соединении с элементами бухгалтерского, информационного, сбытового, страхового, юридического и другого обслуживания поставщика. Таким образом, договор финансирования под уступку денежного требования является частью многопланового факторингового соглашения.

Впрочем, как обоснованно отмечается в отечественной юридической литературе, «на сегодняшний момент ни российское федеральное законодательство, включая ГК РФ, ни правовая система РФ в целом не содержит определение понятия «факторинг». Вместе с тем ГК РФ установлена договорная конструкция финансирования под уступку денежного требования (ст. ст. 824 - 833), основу которой составляет зарубежный факторинг»[15]. Причем договор финансирования под уступку денежного требования определен в ГК таким образом, «чтобы он охватывал достаточно широкий круг отношений, связанных с данным видом финансовых сделок в предпринимательской сфере», что позволяет «деловой практике не быть скованной жесткими правовыми рамками и достаточно гибко развиваться без оглядки на то, что она окажется без надлежащей правовой базы»[16]. Поэтому в литературе принято употреблять термины «факторинг» и «финансирование под уступку денежного требования» (с известными оговорками) как равнозначные или взаимозаменяемые[17].

Договор факторинга охватывает довольно широкий круг разнообразных отношений. При этом юридическую сущность обязательств по данному договору составляет известная обязательственному праву уступка денежного требования (цессия). Однако отношения факторинга, сочетающие элементы договоров займа и кредита, а иногда и договора возмездного оказания финансовых услуг, имеют гораздо более сложный и многогранный характер.

В этой связи на отношения по договору факторинга распространяются как частные правила, установленные гл. 43 части второй ГК РФ, так и общие положения об уступке требования, определенные статьями 388-390 части первой ГК РФ[18], в части, не противоречащей специальным предписаниям о данном договоре и существу возникающих на его основе обязательств. Так, например, «нормы, касающиеся формы уступки требования (ст.389 ГК РФ), предопределяют форму договора факторинга»[19].

Легальное определение факторинга, то есть договора финансирования под уступку денежного требования, дается в статье 824 Гражданского кодекса Российской Федерации. В соответствии с этой статьей, факторинг – это договор по которому «одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование».

Итак, в данном договоре, речь идет о предпринимательских отношениях, участник которых, приобретая денежное требование к другому лицу (например, в силу отгрузки ему товара или оказания возмездной услуги), не дожидаясь его исполнения, уступает данное требование банку или иной коммерческой организации (фактору) в обмен на получение займа или кредита. Разумеется, договор носит возмездный характер, поэтому фактор оплачивает такое требование кредитору не в полной сумме или предоставляет ему кредит, рассматривая данное требование как способ полного или частичного обеспечения его своевременного возврата. При этом учитывается и необходимое вознаграждение фактору.

При постоянной потребности клиента, например предприятия-изготовителя, в кредите обслуживающий его банк может по договору принимать на себя обязанности не только по выдаче клиенту кредитов под уступку соответствующих денежных требований, но и одновременно по предоставлению ему связанных с этим различных финансовых услуг, прежде всего по ведению бухгалтерского учета и выставлению счетов по поступающим денежным требованиям. Ведь во многих случаях такой фактор, по сути, покупает дебиторскую задолженность клиента или его платежные требования к контрагентам и потому заинтересован в контроле над операциями своего клиента, в том числе путем осуществления бухгалтерского учета его торговых операций. Таким образом, наряду с уступкой требования и кредитованием появляются и обязательства по финансовому обслуживанию фактором (финансовым агентом) своего клиента, что позволяет рассматривать этот договор как комплексный (смешанный).

Для того чтобы разобраться в правовой природе факторинга, детально рассмотрим экономическую сущность этого вида гражданско-правового договора.

Как экономическая категория «факторинг – это комплекс финансовых услуг, оказываемых компаниям - оптовым поставщикам товаров и услуг, имеющий бессрочный характер и стратегический интерес, как для последних, так и для финансирующей стороны»[20].

Не смотря на то, что в соответствии с законодательством РФ сегодня факторинговые услуги могут оказывать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида (ст.825 ГК РФ), пока на практике на рынке факторинговых услуг в Российской Федерации в роли финансового агента, выступают только банки. В настоящее время российский рынок факторинговых услуг, по сути, представляют только несколько банков – «Национальная Факторинговая Компания», «Еврокоммерц», «Петрокоммерц», а также «Промсвязьбанк». Поскольку львиную долю факторинга в нашей стране предлагают и могут предлагать только банки и кредитные организации, имеющие банковскую лицензию, о чем будем говорить ниже, предлагаем рассматривать экономическую сущность факторинга через призму банковской деятельности.

На практике «суть факторинга заключается в предоставлении банком трех видов сервиса торговым, производственным и сервисным компаниям (далее поставщикам)»[21]:

                 финансирование оборотных средств;

                 покрытие ряда рисков (имеющих место в торговых операциях компаний);

                 административное управление дебиторской задолженностью.

Рассмотрим каждую функцию сервиса.

Финансирование. В рамках функции финансирования факторинг гарантирует бесперебойное обеспечение торгующей компании оборотными средствами сразу после поставки. В соответствии с договором факторингового обслуживания, заключаемым между банком и поставщиком, а также 24 и 43 главой Гражданского кодекса РФ, поставщик (клиент) уступает банку (финансовому агенту) право денежного требования по своим поставкам в адрес оговоренного ряда покупателей, а банк обязуется оплатить эти поставки.

Рассмотрим схему факторингового обслуживания[22]:

1.Поставка товара на условиях отсрочки платежа.

2. Уступка права требования долга по поставке Банку.

3. Выплата досрочного платежа (до 90% от суммы поставленного товара) сразу после поставки.

4. Оплата за поставленный товар.

5. Выплата остатка средств (от 10%, после оплаты покупателем) за минусом комиссии.

Характерным является то, что при факторинге у банка нет необходимости требовать от поставщика залог, вынуждать поставщика либо его дебиторов открывать расчетные счета в одном из своих офисов, а также изучать степень обремененности поставщика кредитными обязательствами перед другими финансовыми институтами.

Эти особенности приемлемы для банка и не грозят ему значительными дополнительными рисками в связи с тем, что в соответствии с договором факторинга и 43 главой Гражданского кодекса дебиторами банка при факторинговом обслуживании поставщика становятся его покупатели. Банк диверсифицирует собственные кредитные риски, разнося их по покупателям. Риск потери всей суммы авансовых платежей на одного поставщика становится при этом невелик. Это позволяет банку принципиально отказаться от залогов при факторинге.

Риски. «Помимо финансирования оборотных средств при факторинге банк покрывает значительную часть рисков поставщика, в частности»[23]:

                 кредитные риски;

                 валютные риски;

                 процентные риски;

                 ликвидные риски.

Для пояснения принципа взимания банком кредитных рисков поставщика по поставкам с отсрочкой платежа необходимо ввести понятие регресса. Регресс – это право банка, финансирующего поставщика в рамках факторингового обслуживания, осуществить обратную переуступку денежного требования поставщику по данной поставке и востребовать с него сумму оказанного ему по этой поставке авансового платежа при неоплате поставки соответствующим покупателем по истечении определенного срока.

Причем этот срок записывается в договоре факторинга и, как правило, значительно превышает период отсрочки платежа по договору поставки. Факторинг без регресса подразумевает отсутствие у банка такого права. В мировой практике факторинговые операции с регрессом и без регресса соотносятся как 40/60.

Под кредитными рисками в данном случае понимаются риски компаний, связанные с неоплатой поставок с отсрочками платежей. При факторинговом обслуживании (при наличии в договоре факторинга оговорки об отсутствии у банка права регресса к поставщику) поставщик, получая средства от банка в счет очередной поставки с отсрочкой платежа, передает банку право требования платежа по этой поставке. Таким образом, банк, осуществив финансирование поставки и не имея поставщика в качестве своего дебитора (дебитором банка становится покупатель поставщика), при неоплате данной поставки покупателем вовсе несет убытки в части авансового платежа поставщику самостоятельно. Таким образом, покрываются кредитные риски поставщика по поставкам с отсрочкой платежа при факторинговом обслуживании.