Факторинг: понятие, сущность и правовые основы

В соответствии с общепринятой международ­ной практикой в структуре вознаграждения за ока­зание факторинговых услуг выделяются следующих три основных компонента:

1. Фиксированный сбор за обработку документов.

2. Фиксированный процент с оборота постав­щика (комиссия).

Большая часть этого компонента комиссии представляет собой оплату оказываемых фактором услуг, а именно: контроль за своевременной выплатой финансирования; контроль за своевременной оплатой товаров дебиторами; работа с дебиторами при задержках платежей; учет текущего состояния дебиторской задолженности и предоставление по­ставщику соответствующих отчетов. Кроме того, сюда также включается премия за принятые на себя фактором риски: риск несвое­временной оплаты поставок (риск ликвидности), риск неплатежеспособности дебиторов (кредитный риск), риск резкого изменения стоимости кредит­ных ресурсов (процентный риск) и риск политической и экономической нестабильности (страновой риск).

В большинстве факторинговых компаний мира данный компонент факторинговой комиссии в за­висимости от количества покупателей, оборота, частоты поставок, особенностей товарного рынка находится в пределах от 0,5 до 5% с оборота. При наличии регресса делается скидка на 0,2-0,5%, при закрытом факторинге – 0,4-1,3%, при оптовом – 0,7-,1,0%. Плата за учет (дисконтирование) счетов – фактур составляет 0,1-1,0% годового оборота поставщика[69],[70].

3. Стоимость кредитных ресурсов, необходи­мых для финансирования поставщика[71].

Когда речь заходит о договоре факторинга как о способе обеспечения исполнения обязательства, то здесь говорить о цене следует по-другому, поскольку денежным требованием обеспечивается обязательство клиента перед финансовым агентом, а обычно взимаемое вознаграждение за оказание факторинговых услуг является скорей всего расходами по содержанию (финансовому сопровождению) уступки денежного требования, которые могут лечь на плечи финансового агента или клиента, в зависимости от их договорённости, как это предусмотрено правилами о залоге (ст. 343 ГК РФ).

Срок договора. Как уже говорилось выше, срок как элемент договора отсутствует. Однако при определении предмета он имеет очень важное значение, поскольку предметом уступки могут быть денежные требования: срок платежа, по которым уже наступил, то есть реально существующая задолженность, и платежные обязательства, вытекающие, например, из уже заключенных договоров на поставку товаров, срок платежа за которые еще не наступил[72].

Форма договора. Форма договора факторинга подчинена общим правилам о форме, в которой должна быть совершена уступка права требования (ст. 389 ГК РФ). Поскольку денежное требование, передаваемое по такому договору, практически во всех случаях вытекает из сделки, для которой обязательна письменная форма, то и сам договор факторинга должен быть заключен в письменной форме (простой или квалифицированной), а в установленных законом случаях подлежит государственной регистрации[73].

Итак, предметом договора финансирования под уступку денежного требования является передача денежного требования финансовому агенту в обмен на предоставление клиенту денежных средств либо уступка клиентом фактору своего денежного требования в качестве способа обеспечения исполнения обязательства. Кроме того, предметом обязательств финансового агента могут быть также и финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, например ведение для клиента бухгалтерского учета. Сторонами в договоре являются финансовый агент, клиент (кредитор) и на правах участника, но не стороны – должник клиента. Ценой в договоре факторинга является вознаграждение за оказание финансовым агентом факторинговых услуг. Срок договора как элемент по сути отсутствует, однако он имеет большое значение, поскольку предметом договора могут быть денежные требования, по которым срок платежа наступил или наступит в будущем. Договор факторинга заключается в простой письменной или квалифицированной форме в соответствии с общими требованиями о форме сделки.   

2.3. Содержание договора

Права и обязанности финансового агента. Права и обязанности финансового агента имеют несколько «усеченный» ха­рактер по сравнению с правами и обязанностями клиента. Помимо вытекающих из сути понятия договора факторинга прав и обязанностей фактора: право на уступку денежного требования (при консенсуальной конструкции),

Финансовый агент обязан, по просьбе должника и в разумный срок, предста­вить должнику доказательство того, что уступка денежного требования финансо­вому агенту действительно имела место. Если финансовый агент не выполнит эту обязанность, должник вправе произвести по данному требованию платеж клиенту во исполнение своего обязательства перед последним (п. 2 ст. 830 ГК РФ).

Если по условиям договора финансирования под уступку денежного требо­вания финансирование клиента осуществляется путем покупки у него этого требования финансовым агентом, последний приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование (п. 1 ст. 831 ГК РФ). Если уступка денежного требования финансовому агенту осуществлена в целях обеспечения исполнения перед ним обязательства клиента и договором финансирования под уступку требования не предусмотрено иное, финансовый агент обязан представить отчет клиенту и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. Если денежные сред­ства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга (п. 2 ст. 831 ГК РФ).

Договор финансирования под уступку денежного требования бывает двух ви­дов: без регресса и с регрессом. В первом случае клиент уступает финансовому агенту за оговоренную сумму денежное требование. Финансовый агент приобретает право на все суммы, кото­рые он получит от должника, даже если платеж последнего значительно превыша­ет сумму выплаты финансового агента клиенту. Однако финансовый агент несет риск того, что платеж должника не покроет его расходы за переуступленное тре­бование.

Если финансовый агент не желает рисковать, заключается договор другого вида с правом регресса. Клиент берет на себя риск того, что должник не выполнит полностью свои обязательства и остаток по долгам он (клиент) будет выплачивать финансовому агенту (п. 3 ст. 827 ГК РФ).

В отличие от клиента, который может уступить своё денежное требование вне всяких запретов со стороны должника, финансовый агент не может переуступить своё денежное требование к должнику, если иное не предусмотрено договором (ст. 829 ГК РФ). То есть  запрет на заключение договора факторинга со стороны должника не влечёт никаких юридических последствий для самого договора финансирования, а вот нарушение условий договора факторинга о запрете дальнейшей переуступки повлечёт для нового договора юридические последствия в виде признания договора ничтожным.   

Завершающей статьей главы 43 Гражданского кодекса РФ является ст. 833 под названием «Возврат должнику сумм, полученных финансовым агентом»: «В случае нарушения клиентом своих обязательств по договору, заключен­ному с должником, последний не вправе требовать от финансового агента возврат сумм, уже уплаченных ему по перешедшему к финансовому агенту  требованию, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента» (п. 1 ст. 833 ГК РФ).

«Должник, имеющий право получить непосредственно с клиента суммы, уплаченные финансовому агенту в результате уступки требования, тем не менее вправе требовать возвращение этих сумм финансовым агентом, если доказано, что последний не исполнил свое обязательство осуществить клиенту обещанный пла­теж, связанный с уступкой требования, либо произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом того обязательства перед должником, которому относится платеж, связанный с уступкой требования» (п. 2 ст. 833 ГК РФ).

Из её содержания следует, что фактор вправе не возвращать полученные средства от должника, если клиент нарушил какие-либо соглашения с должником, и последний вправе требовать с кредитора. Однако если у должника есть право требовать указанные выше суммы с клиента, но ему известно, что фактор не произвёл соответствующего финансирования или профинансировал, зная о нарушении соглашения клиентом, то по требованию должника фактор обязан возвратить уплаченные ему должником суммы. 

Права и обязанности клиента (кредитора). Клиент будучи стороной в договоре факторинга наделён меньшим кругом прав и обязанностей, чем должник. Как видно из понятия договора у клиента есть право на получение от фактора финансирования, но и также есть обязанность передать финансовому агенту своё денежное требование.

Исходя из смысла абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК РФ, клиент вправе своим денежным требованием к должнику обеспечить исполнение своего обязательства перед финансовым агентом.

Говоря о правовом статусе клиента, следует больше говорить о его мере ответственности перед финансовым агентом и должником.  На клиента в силу закона возлагается обязанность передать финансовому агенту реально существующее и юридически действительное требование, за что он и несет ответственность (п. 1 ст. 827 ГК РФ). Только в тех случаях, когда клиенту при передаче требования не было известно, что имеются обстоятельства, вследствие которых должник вправе не исполнять денежное требование, ему не могут быть предъявлены претензии, что он не выполнил обязанность передать действительное требование[74].

Смысл данной правовой нормы состоит в том, что клиент обязан гарантиро­вать существование передаваемого долга.

В данном случае ответственность клиента аналогична ответственности такого же субъекта перед финансовым агентом по договору цессии. Клиент отвечает за недействительность предмета требования. Однако важно помнить и другое правило: «клиент не отвечает за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательства, если иное не предусмотрено договором» (п. 1 ст. 827 ГК РФ).

Денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действи­тельным, если клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему неизвестны обстоятельства, вследствие ко­торых должник вправе его не исполнять (п. 2 ст. 827 ГК РФ).

Клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должни­ком требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором меж­ду клиентом и финансовым агентом.

Как уже было отмечено выше, клиент обязан передать финансовому агенту все документы (счета, фактуры, накладные, переписку, договор и др.), подтвер­ждающие денежное требование к должнику. При предоставлении клиентом указан­ных документов финансовому агенту в полном объеме риск неисполнения передан­ного требования, если иное не предусмотрено в тексте заключенного договора, ле­жит на финансовом агенте.

Если обстоятельства, предоставляющие право должнику не оплатить переус­тупленное требование, были неизвестны клиенту в момент переуступки требова­ния, то его ответственность наступает лишь при наличии в договоре условий о праве регресса финансового агента к клиенту. В этом случае, как правило, предус­матривается неполная предварительная оплата суммы требования (например, 80 процентов). Остаток суммы выплачивается после совершения должником платежей по переуступленному требованию.

Чтобы создать максимально благоприятные условия для коммерческого оборота, ГК РФ установил недействительность запрета уступки денежного требования. В соответствии с п. 1 ст. 828 ГК РФ уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении. Таким образом, наличие в договоре оговорки о запрете уступки денежного требования не препятствует уступке денежного требования финансовому агенту без согласия должника (право клиента)[75].

В то же время, если в договоре между клиентом (кредитором) была предусмотрена ответственность за нарушение этого положения (например, неустойка), такая ответственность может быть применена в отношении клиента нарушившего условия соглашения.

Права и обязанности должника. Не смотря на то, что должника нельзя считать стороной в договоре факторинга в виду вышесказанного, он всё же обладает некоторым правовых статусом. Так, должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финан­совый агент, которому должен быть произведен платеж (п. 1 ст. 830 ГК РФ).

Исполнение денежного требования должником финансовому агенту, п. 3 ст. 830 ГК РФ, освобождает должника от соответствующего обязательства перед кли­ентом.

Следует особо отметить положения ст. 829 ГК РФ, в которой говорится о недействительности запрета уступки денежного требования, то есть клиент (кредитор) не смотря на запрет может уступить своё денежное требование, но должник вправе предъявить требование к кредитору в связи с нарушением им их соглашения о запрете (п. 2 ст. 829 ГКФ).

В случае обращения финансового агента к должнику с требованием произве­сти платеж должник вправе в соответствии со статьями 410—412 ГК РФ предъя­вить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, которые уже имелись у должника ко времени, когда им было получено уведомле­ние об уступке требования финансовому агенту (п. 1 ст. 832 ГК РФ).

Требования, которые должник мог бы предъявить клиенту в связи с наруше­нием последним соглашения о запрете об ограничении уступки требования, не имеют силы в отношении финансового агента (п. 2 ст. 832 ГК РФ).

При применении п. 2 ст. 832 ГК РФ следует иметь в виду следующее обстоятельство. При осуществлении должником платежа финансовому агенту он вправе зачесть свои денежные требования к клиенту, если эти денежные тре­бования уже имелись у должника к моменту, когда должник узнал об уступке требования финансовому агенту. Данное правило следует учитывать, когда финансовый агент покупает у клиента денежное требование без права регрес­са, если полученные им суммы окажутся меньше выплаченных за переуступ­ленное требование.