Факторинг: понятие, сущность и правовые основы

Кредитование, предусматриваемое данным соглашением, аналогично кредитованию по соглашению о полном обслуживании. Однако оплата оставшейся части производится только после погашения долгов клиентами. Поскольку факторинговая компания в данном случае не оказывает непосредственного влияния на процесс инкассирования, она не может гарантировать осуществление платежа к определенной дате.

Мы видим, что факторинг очень многоплановая и разнообразная деятельность, откуда и выделятся столь большое количество разновидностей факторинга. Основными разновидностями договора факторинга являются: внутренний или внешний; открытый или закрытый (конфиденциальный); с правом регресса или без права регресса; полный или факультативный; с полным сервисом или агентский.

1.4. Международный факторинг

С каждым годом растёт роль международной торговли. Всё больше предприятий выходит на внешний рынок товаров и услуг. В условиях жёсткой конкуренции предприятия в целях переманить к себе потребителя вынуждены идти на всевозможные риски, в том числе на реализацию товаров и услуг на условиях товарного кредита. Экспортёры товаров и услуг в международных торговых отношениях несут самые большие риски по сравнению с импортёрами и иными участниками. В международном факторинге сформировались некоторые виды факторинговых операций, которые постепенно начинают использоваться и во внутреннем факторинге, однако, все же следует считать изложенные ниже разновидности факторинга именно разновидностями международного факторинга как прародителя этих факторинговых операций.

Так при экспорте продукции значительно возрастает кредитный риск экспортера (вследствие трудностей оценки кредитоспособности потенциальных иностранных клиентов; предоставления коммерческого кредита на более длительный срок, с учетом времени, необходимого для доставки товаров на иностранные рынки; а также из-за таких факторов, как политическая нестабильность в стране импортера, низкий уровень ее экономического развития и т.д.).

Кроме того, поскольку соглашение о внешнеторговом факторинге может предусматривать использование двух и более валют, возникает также валютный риск — опасность валютных потерь в связи с изменением курса иностранной валюты по отношению к национальной. Не следует забывать также о страновом риске, то есть риске того, что контрагент не сможет выполнить свои обязательства из-за изменения законодательства, введения новых правил[30].

Для минимизации рисков экспортёру необходимо правильно защитить себя от возможных рисковых ситуаций. Наряду с уже известными формами международных расчётов (документарные аккредитивы, гарантии, документарное инкассо) экспортёр может использовать набирающие обороты другие формы расчётов:

                     факторинг;

                     финансирование под дебиторскую задолженность;

                     дисконтирование счётов-фактур и т. д.

«Ни в одной из стран договор о факторинге законодательно не урегулирован, но широкое применение его в международных операциях привело к разработке «Конвенции УНИДРУА по международным операциям (факторингу)», подписанной 28 мая 1988г.»[31]. Данная Конвенция была разработана специалистами Меж­дународного института по унификации частного права и предложена всему международному сооб­ществу для рассмотрения и присоединения. На на­стоящем этапе Конвенцию УНИДРУА подписали Гана, Гвинея, Нигерия, Филиппины, Танзания, Марокко, Франция, Чехословакия, Финляндия, Италия, Бельгия, США и Панама. Конвенция всту­пила в силу с 1 мая 1995 г. между тремя государст­вами (после ратификации) - Франции, Италии и Нигерии.

В соответствии со ст. 1 Конвенцией о международном факторинге операция считается факторингом в том случае, если она удовлетворяет как минимум двум из четырех признаков:

1)                финансирование поставщика, в частности, заем или досрочный платеж;

2)                ведение счетов по обязательственным требованиям;

3)                предъявление к оплате дебиторских задолженностей;

4)                защита от неплатежеспособности дебиторов.

В международной практике не выработалось чёткого определения факторинга или факторинговой операции. Однако такие операции всё больше имеют место в международной торговле, и на сегодняшний день существует несколько типов отношений факторинга. Международные факторинговые операции подразделяются на три основных вида:

                 прямой импортный факторинг (в 20055 г. Примерно 20% общего объёма международного факторинга);

                 прямой экспортный факторинг (около 48%);

                 двухфакторный факторинг (приблизительно 32%)[32].

При выборе факторинга стороны учитывают различные обстоятельства: срок товарного кредита, величину конкретной сделки, историю взаимоотношений с фирмой-импортёром и совокупный объём риска на конкретного импортёра (надёжность контрагента в факторинговых операция является очень важным моментом при вступлении сторон в факторинговые отношения, потому что факторинг рассчитан на длящиеся отношения), экономическую и политическую ситуацию в стране импортёра, психологическую готовность экспортёра принимать на себя кредитные риски и т. д.[33]

Экспортный факторинг – уступка поставщиком денежного требования факторинговой компании, находящейся в стране поставщика. По общему правилу экспортный факторинг включает в себя полный спектр услуг: финансирование экспортёра, страхование от кредитного риска, ведение учёта продаж, инкассирование долговых требований, информационные услуги и иные сопутствующие услуги.

Очень часто в целях увеличения эффективности факторинговых операций факторинговые компании прибегают к помощи факторинговым компаниям в стране импортёра, путём передачи части объёма работ. Фактору в стране импортёра гораздо легче получить информацию о дебиторах, обеспечить страхование риска неплатежа, взимать дебиторские задолженности и выполнять иные действия, что обусловлено его непосредственным нахождением в стране импортёра. Такой факторинг называется двухфакторным (two-factor factoring). При такой конструкции экспортёр заключает соглашение только с факторинговой компанией в своей стране. «Однако экспортёр осведомлён об участии факторинговой компании импортёра, и этот факт, а также условие о том, что каждый экспортный счёт должен содержать указание о переуступке прав компании, обслуживающей импортёра, оговариваются в факторинговом соглашении. Не заключается также соглашение между факторинговой компанией импортёра и импортёром»[34].

Такое участие четырёх сторон реализуется по следующей схеме:

o                    экспортёр поставляет товар импортёру. На счетах-фактурах содержится надпись, уведомляющая импортёра о том, что он должен произвести платёж в пользу фактора импортёра;

o                    копии счета-фактуры и транспортного документа направляются фактору экспортёра;

o                    фактор экспортёра оплачивает до 85% от суммы поставки за приобретённую дебиторскую задолженность;

o                    фактор экспортёра переуступает дебиторскую задолженность фактору импортёра;

o                    фактор импортёра, как владелец дебиторской задолженности должен взыскать сумму долга, а в случае не платежа импортёра принять на себя риск неплатежа и заплатить фактору экспортёра;

o                    импортёр производит оплату фактору импортёра;

o                    фактор импортёра переводит платёж импортёра в пользу фактора экспортёра или в случае неплатежа импортёра осуществляет гарантийный платёж;

o                    фактор экспортёра зачисляет экспортёру оставшуюся часть суммы поставки (15%), за вычетом факторинговых комиссий[35].

У двухфакторного факторинга можно выделить очень важное преимущество – иностранные долги становятся внутренними долгами, разрешаются значительные проблемы и риски, связанные с ведением международного бизнеса.

Импортный факторинг хоть и занимает меньшую нишу в международном факторинге (20% от всех международных факторинговых сделок), всё же применятся предпринимателями. Такой факторинг характеризуется тем, что экспортёр уступает свою дебиторскую задолженность факторинговой компании в стране импортёра. Такой факторинг является наиболее рискованным, поскольку, несмотря на то, что фактор берёт на себя кредитные и валютные риски, он фактически не покрывает политические риски страны импортёра[36]. Поэтому подобный факторинг используется в случае когда импортёр находится в стране с относительно стабильной экономической и политической обстановкой.

В общем массиве международных и внутренних факторинговых операций выделяют также метафакторинг. Такой факторинг применим, когда экспортёр (поставщик), желающий провести факторинговую сделку и имеющий собственный банк, который не желает в силу каких-то обстоятельств выступать в роли финансового агента, заключает договор факторинга с факторинговой компанией, которая постоянно сотрудничает с банком. Получается, что между фактором и банком заключается договор, по которому банк предоставляет фактору денежные средства для финансирования факторинговой сделки, а риски неоплаты должника распределяются между фактором и банком. Выходит, что банк, нежелающий выступать в качестве фактора, помогает своему клиенту осуществить факторинговую операцию, и тем самым не теряет клиента. Из проанализированного выше можно сделать вывод, что при метафакторинге заключается два договора: один между  экспортёром (поставщиком)  и фактором, другой между фактором и банком[37].

В связи с тем, что факторинговые операции связаны с привлечением очень большого объёма денежных средств, то почти все они осуществляются в рамках международных объединений факторов. В мире существует три наиболее крупных объединений, на которые приходится львиная доля всех факторинговых операций (85% от общего количества международных факторинговых сделок): Heller International Group, International Factor Group (IFG), Factors Chain International (FCI). Каждая из этих организаций включает в себя множество факторинговых компаний из различных стран. Каждая из организация имеет свой устав, внутренние правила приёма участников и иные организационные моменты. Одним из направлений деятельности этих организаций является унификация правил проведения международных факторинговых операций, что обусловлено различиями в национальных законодательствах стран экспортёров и импортёров.

Организации IFG и FCI разработали Кодекс международных факторинговых обычаев и правила унифицированной системы коммуникаций, Правила рассмотрения дел в арбитраже. Но не смотря на глобальность данных организаций, данные инструкции и правила не имеют силы закона, но их можно считать обычаями делового оборота[38].

К сожалению, действие данных международных факторинговых организаций не распространяются на нашу страну, хотя если бы у  IFG и FCI   была возможность, то они бы несомненно пришли на наш рынок факторинговых услуг. Проблема освоения нашего факторингового рынка заключается не только в содержании ст. 825 ГК РФ, которая вычёркивает из числа потенциальных финансовых агентов коммерческие организации, но и в законодательном ограничении последующей уступки денежного требования финансовым агентом другому субъекту (ст. 829 ГК РФ). Так согласно данной норме последующая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается, если иное не предусмотрено договором. Получается, что наше законодательство ограничивает свободное участие российских факторинговых компаний в двухфакторных соглашениях.

Сделаем вывод, что международный факторинг как разновидность, имеет большое значение в современной хозяйственной деятельности.  Хотя на его долю на настоящий момент приходится только 8% всех факторинговых договоров, темпы роста международного факторинга превышают 25% в год. Данный факт говорит о том, что международный факторинг очень востребован именно на рынке международной торговли, поскольку с помощью него клиент факторинговой компании страхует себя от валютных и страновых рисков, которые сопутствуют внешнеэкономической деятельности.

Глава II.  КОНСТРУКЦИЯ ДОГОВОРА ФИНАНСИРОВАНИЯ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ (ФАКТОРИНГА)

2.1. Признаки договора факторинга

Под договором финансирования под уступку денежного требования понимается такой договор, по которому одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. Обязательства финансового агента могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (п. п. 1 и 2 ст. 824 ГК).

Сосредоточив все правила о договоре финансирования под уступку денежного требования в отдельной главе Кодекса - гл. 43 «Финансирование под уступку денежного требования», законодатель определил самостоятельную роль данного гражданско-правового договора.

Однако нельзя не признать, что недостаточная четкость и неполнота правового регулирования договора финансирования под уступку денежного требования породили многочисленные проблемы в определении правовой природы договора финансирования под уступку денежного требования, его юридической квалификации и сферы применения, поскольку законодателем недостаточно четко определены характерные черты этого договора.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. выделяют шесть характерных признаков, которые индивидуализируют договор факторинга в массе других гражданско-правовых договоров.

Первый признак заключается в особом характере взаимоотношений финансового агента и клиента, делающем возможным возложить на финансового агента (пусть и по усмотрению сторон) ведение бухгалтерского учета для клиента, обслуживание его счетов и оказание иных финансовых услуг, следует поставить на первое место, чтобы отграничить договор финансирования под уступку денежного требования от рядовых сделок по приобретению прав требования и от иных договоров, предусматривающих предоставление денежных средств под уступку права требования.