Участие адвоката представителя по трудовым спорам

Содержание

 

Введение……………………………………………………………………………...3

Глава 1. Особенности участия адвоката в решении трудовых споров на досудебном этапе. …………………………………………………………………...6

§ 1. Деятельность адвоката по установлению подсудности, формирование позиции по делу, сбор доказательств по делам, связанных с трудовыми спорами……………………………………............................................................6

§ 2. Особенности определения адвокатом предмета доказывания по делам о трудовых спорах………………………………………………………………...18

§ 3. Определение адвокатом круга необходимых по делу доказательств и особенности доказывания позиции по делу…………………………………..28

Глава 2. Особенности участия адвоката по трудовым спорам в судах по представительству интересов истца……………………..………………………..38

§ 1. Участие адвоката по делам о трудовых спорах в суде первой инстанции………………………………………………………………………..38

§ 2. Особенность осуществления адвокатом деятельности по обжалованию судебных решений………………………………………………………………45

Глава 3. Проблемы законодательства, вызывающие трудности представления адвокатом интересов истца в трудовых спорах…………………………………..55

§1. Несовершенство норм, связанных с возникновением, изменением, прекращением трудовых отношений………………………………………….55

§ 2. Иные проблемы законодательства, осложняющие деятельность адвоката – представителя истца по трудовым спорам…………………………………..60

Заключение………………………………………………………………………….67

Список использованной литературы……………………………………………...70

 

Введение

 

Конституцией РФ гарантируется каждому право на получение квалифицированной юридической помощи¹. Судебная защита трудовых прав граждан адвокатами в узком смысле слова - это обеспечение соблюдения трудовых прав, защита их от нарушений, в том числе и профилактика, восстановление незаконно нарушенных прав и установление трудовым законодательством и действиями соответствующих органов реальной эффективной ответственности работодателей и их представителей (администрации) за нарушение трудового законодательства, его неисполнение, а также за нарушение трудовых прав работников.

В широком смысле под защитой трудовых прав следует понимать реализацию защитной функции трудового права, которая, в свою очередь, отражает защитную функцию государства.

В соответствии с ч. 2 ст. 352 ТК РФ к формам защиты трудовых прав относится и их судебная защита².

Одной из форм защиты трудовых прав и законных интересов работников является также рассмотрение трудовых споров.

Понятие "защита трудовых прав" включает не только указанные  способы защиты, но и другие способы - как апробированные многолетней  практикой (например, при создании самого акта трудового права в централизованном или локальном порядке), так и новые: работник может отказаться от выполнения не предусмотренной трудовым договором работы, а также от работы, которая непосредственно угрожает его жизни и здоровью (за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами), сохраняя при таком отказе все трудовые права.

Таким образом, защита трудовых прав граждан (работников) предполагает правомерную деятельность, содержание которой составляет целый комплекс мероприятий, направленных на применение предусмотренных законом правовых средств, обеспечивающих восстановление нарушенных трудовых прав.

Защита трудовых прав работников - это одновременно и защита правопорядка в труде, восстановление нарушенной законности, а законность в сфере труда - строгое и полное осуществление предписаний трудового законодательства всеми субъектами трудового права.

Актуальность темы исследования обусловлена, во – первых, тем, что с каждым годом количество трудовых споров, рассматриваемых в судах не только не уменьшается, но и постоянно растет. Это дела о восстановлении на работе, взыскании морального вреда, оплаты вынужденного прогула, незаконных переводов, сокращений, увольнений, признания незаконной забастовки, взыскания ущерба в рамках материальной ответственности и другие.

Во – вторых, актуальность исследования предопределена тем, что в настоящее время, несмотря на множество  трудов и учебников, освещающих деятельность адвоката в  гражданском процессе, отсутствуют  источники, которые бы систематизировали и конкретизировали деятельность адвоката в сфере представления интересов истцов по трудовым спорам.

В – третьих, вышеозначенная деятельность адвокатов  на практике сталкивается с множеством противоречий и пробелов трудового  законодательства, которое нуждается в дальнейшем совершенствовании.

Цель работы: всестороннее изучение и анализ  особенностей представления интересов истцов по трудовым спорам на основе изучения соответствующих нормативно – правовых актов,  учебной литературы, монографий выдающихся юристов, материалов периодической печати, судебной практики и других источников.

 

Задачи работы: 

изучить деятельность адвоката по установлению подсудности, формированию позиции по делу, сбору доказательств по делам, связанных с трудовыми спорами

исследовать особенности определения адвокатом предмета доказывания по делам о трудовых спорах

рассмотреть вопрос определения адвокатом круга необходимых по делу доказательств и особенности доказывания позиции по делу36

- осветить  проблематику участия адвоката по делам о трудовых спорах в суде первой инстанции, а также по обжалованию судебных решений.

- выявить и  проанализировать несовершенство норм, связанных с трудовыми отношениями, затрудняющие деятельность адвоката – представителя истца по трудовым спорам.

     Методы  исследования: всеобщие: метафизический и диалектический; общенаучные: системный подход, методы анализа, синтеза, обобщения, абстрагирования, сравнительный; частно-научные исторический, социологический, статистический, формально - логический конкретно- социологический.

Объект исследования – общественные отношения, складывающиеся в сфере   представления адвокатом интересов истцов по трудовым спорам.

Предмет исследования:  особенности представления адвокатом интересов истцов по трудовым спорам.

Структура дипломной работы: состоит из оглавления, введения, трех взаимосвязанных между собой глав, заключения и списка использованной литературы.

 

 

 

 

 

Глава 1. Досудебный этап  деятельности адвоката по трудовым спорам

 §  1. Установление подсудности, выработка позиции по делу, сбор доказательств

 

В силу пункта 1 части 1 статьи 22 ГПК РФ³ и статей 382, 391 Трудового кодекса РФ (далее - Кодекс, ТК РФ) дела по спорам, возникшим из трудовых правоотношений, подведомственны судам общей юрисдикции.

Учитывая это, при обращении  клиента к адвокату необходимо определить, вытекает ли спор из трудовых правоотношений, т.е. из таких отношений, которые основаны на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (статья 15 ТК РФ), а также какому суду подсудно дело.

Решая вопрос о подсудности дела, следует иметь в виду, что исходя из содержания пункта 6 части 1 статьи 23 ГПК РФ мировой судья рассматривает в качестве суда первой инстанции все дела, возникшие из трудовых отношений, за исключением дел о восстановлении на работе и дел о признании забастовки незаконной, независимо от цены иска⁴.

В соответствии с п.1 Постановления  Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового Кодекса  Российской Федерации" При этом необходимо учитывать, что трудовой спор, возникший в связи с отказом в приеме на работу, не является спором о восстановлении на работе, так как он возникает между работодателем и лицом, изъявившим желание заключить трудовой договор (часть вторая статьи 381, часть третья статьи 391 ТК РФ), а не между работодателем и лицом, ранее состоявшим с ним в трудовых отношениях⁵.

Мировому судье подсудны также  дела по искам работников о признании  перевода на другую работу незаконным, поскольку в указанном случае трудовые отношения между работником и работодателем не прекращаются.

Все дела о восстановлении на работе, независимо от основания прекращения  трудового договора, включая и  расторжение трудового договора с работником в связи с неудовлетворительным результатом испытания (часть первая статьи 71 ТК РФ), подсудны районному суду. Дела по искам работников, трудовые отношения с которыми прекращены, о признании увольнения незаконным и об изменении формулировки причины увольнения также подлежат рассмотрению районным судом, поскольку по существу предметом проверки в этом случае является законность увольнения.

Если возник спор по поводу неисполнения либо ненадлежащего исполнения условий  трудового договора, носящих гражданско-правовой характер (например, о предоставлении жилого помещения, о выплате работнику суммы на приобретение жилого помещения), то, несмотря на то, что эти условия включены в содержание трудового договора, они по своему характеру являются гражданско-правовыми обязательствами работодателя и, следовательно, подсудность такого спора (районному суду или мировому судье) следует определять исходя из общих правил определения подсудности дел, установленных статьями 23 - 24 ГПК РФ.

Дела о признании забастовки незаконной подсудны верховным судам  республик, краевым, областным судам, судам городов федерального значения, судам автономной области и автономных округов (часть четвертая статьи 413 ТК РФ).

Учитывая, что статья 46 Конституции  Российской Федерации гарантирует  каждому право на судебную защиту и Кодекс не содержит положений об обязательности предварительного внесудебного порядка разрешения трудового спора комиссией по трудовым спорам, лицо, считающее, что его права нарушены, по собственному усмотрению выбирает способ разрешения индивидуального трудового спора и вправе либо первоначально обратиться в комиссию по трудовым спорам (кроме дел, которые рассматриваются непосредственно судом), а в случае несогласия с ее решением - в суд в десятидневный срок со дня вручения ему копии решения комиссии, либо сразу обратиться в суд (статья 382, часть вторая статьи 390, статья 391 ТК РФ).

Если индивидуальный трудовой спор не рассмотрен комиссией по трудовым спорам в десятидневный срок со дня  подачи работником заявления, он вправе перенести его рассмотрение в  суд (часть вторая статьи 387, часть  первая статьи 390 ТК РФ).

Заявление работника о восстановлении на работе подается в районный суд  в месячный срок со дня вручения ему копии приказа об увольнении или со дня выдачи трудовой книжки, либо со дня, когда работник отказался  от получения приказа об увольнении или трудовой книжки, а о разрешении иного индивидуального трудового спора - мировому судье в трехмесячный срок со дня, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права (часть первая статьи 392 ТК РФ, пункт 6 части 1 статьи 23, статья 24 ГПК РФ).

По смыслу подпункта 1 пункта 1 статьи 333.36 части второй Налогового кодекса  Российской Федерации⁶ и статьи 393 ТК РФ работники при обращении в суд с исками о восстановлении на работе, взыскании заработной платы (денежного содержания) и иными требованиями, вытекающими из трудовых отношений, в том числе по поводу невыполнения либо ненадлежащего выполнения условий трудового договора, носящих гражданско-правовой характер, освобождаются от уплаты судебных расходов.

Форма и содержание искового заявления регламентированы ст.ст. 131 – 132 ГПК РФ.

В соответствии с п.1 Постановления  Пленума Верховного Суда РФ от 16.11.2006 № 52 "О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причиненный работодателю" исходя из содержания пункта 6 части 1 статьи 23 ГПК РФ дела, возникающие из трудовых отношений, за исключением дел о восстановлении на работе и дел о признании забастовки незаконной, подсудны мировым судьям независимо от цены иска.

Учитывая, что обязанность работника возместить ущерб, причиненный работодателю, возникает в связи с трудовыми отношениями между работником и работодателем (часть первая статьи 232 Трудового кодекса Российской Федерации, далее - ТК РФ), дела по спорам о материальной ответственности работника за ущерб, причиненный работодателю, в том числе и в случае, когда ущерб причинен работником не при исполнении им трудовых обязанностей (пункт 8 части первой статьи 243 ТК РФ), подлежат рассмотрению мировыми судьями независимо от размера ущерба, подлежащего возмещению.

Если ущерб  был причинен работником во время  действия трудового договора, а иск  работодателем предъявлен после  прекращения его действия, дело также  подсудно мировому судье, так как  указанный спор в силу части второй статьи 381 ТК РФ является индивидуальным трудовым спором⁷.