Участие адвоката представителя по трудовым спорам

Автор работы: Пользователь скрыл имя, 26 Февраля 2013 в 16:06, дипломная работа

Описание

Конституцией РФ гарантируется каждому право на получение квалифицированной юридической помощи1. Судебная защита трудовых прав граждан адвокатами в узком смысле слова - это обеспечение соблюдения трудовых прав, защита их от нарушений, в том числе и профилактика, восстановление незаконно нарушенных прав и установление трудовым законодательством и действиями соответствующих органов реальной эффективной ответственности работодателей и их представителей (администрации) за нарушение трудового законодательства, его неисполнение, а также за нарушение трудовых прав работников.

Содержание

Введение……………………………………………………………………………...3
Глава 1. Особенности участия адвоката в решении трудовых споров на досудебном этапе. …………………………………………………………………...6
§ 1. Деятельность адвоката по установлению подсудности, формирование позиции по делу, сбор доказательств по делам, связанных с трудовыми спорами……………………………………............................................................6
§ 2. Особенности определения адвокатом предмета доказывания по делам о трудовых спорах………………………………………………………………...18
§ 3. Определение адвокатом круга необходимых по делу доказательств и особенности доказывания позиции по делу…………………………………..28
Глава 2. Особенности участия адвоката по трудовым спорам в судах по представительству интересов истца……………………..………………………..38
§ 1. Участие адвоката по делам о трудовых спорах в суде первой инстанции………………………………………………………………………..38
§ 2. Особенность осуществления адвокатом деятельности по обжалованию судебных решений………………………………………………………………45
Глава 3. Проблемы законодательства, вызывающие трудности представления адвокатом интересов истца в трудовых спорах…………………………………..55
§1. Несовершенство норм, связанных с возникновением, изменением, прекращением трудовых отношений………………………………………….55
§ 2. Иные проблемы законодательства, осложняющие деятельность адвоката – представителя истца по трудовым спорам…………………………………..60
Заключение………………………………………………………………………….67
Список использованной литературы…………………

Скачать (76.38 Кб) Сколько стоит заказать работу?
Работа состоит из  1 файл

ДИПЛОМ адвокат труд нов.doc

— 331.00 Кб (Скачать документ)

Особенностью представления  интересов истца по трудовым спорам является доказывание в основном письменными доказательствами. Адвокат  при подготовке к судебному разбирательству должен в случае необходимости делать соответствующие запросы об истребовании соответствующих документов.

Особенностью представительства  адвокатом истцов в трудовых спорах является и то, что во многих случаях  при доказывании действует презумпция правоты истца, а бремя доказывания возлагается на ответчика – работодателя.

По делам о восстановлении на работе и оплате вынужденного прогула, несмотря на то, что суд вправе выйти  за пределы искового заявления и  обязать работодателя оплатить время  вынужденного прогула, в исковом заявлении целесообразно указывать данное требование, поскольку указанное правомочие суда не есть его обязанность.

Бремя доказывания определяется в соответствии с правилами ст. 56 ГПК РФ.

Адвокат, обсуждая вопрос о возможных путях пересмотра принятого решения, должен тщательно изучить обстоятельства дела, проанализировать доводы судов, изложенные в подлежащих пересмотру судебных постановлениях, установить наличие или отсутствие оснований для пересмотра, чтобы принять правильное решение в целях защиты прав и законных интересов своего клиента на этих стадиях.

При представлении интересов  истца по вопросам, связанным с  возмещением материальной ответственности  адвокат должен быть особо внимательным, поскольку законодательство в данной сфере несовершенно и противоречиво, на что он вправе обращать внимание суда.

Представляется  необходимым, во-первых, разграничить в ст. 5 ТК РФ федеральное трудовое законодательство: ТК РФ и федеральные  законы и законы субъектов Российской Федерации, содержащие нормы трудового права. Во-вторых, в ст. 11 ТК РФ установить правило: федеральное законодательство о гражданской и муниципальной службе, а также трудовое законодательство имеют приоритет перед законами субъектов Российской Федерации о гражданской и муниципальной службе, а также содержащими нормы трудового права. В связи с вышеизложенными проблемами и противоречиями трудового законодательства, препятствующих эффективному осуществлению представительства адвокатами истцов по трудовым спорам, предлагаем лишь некоторые меры по совершенствованию ТК РФ. Предлагается ст. 288 исключить из ТК РФ. Кроме того, часть восьмую ст. 332 ТК РФ, по – нашему мнению следует изложить в следующей редакции: "При избрании работника по конкурсу на замещение ранее занимаемой им по срочному трудовому договору должности научно-педагогического работника заключается новый трудовой договор на определенный срок не более пяти лет или на неопределенный срок".

Представляется  весьма своевременным и аргументированным  следующее решение законодателя, сформулированное в ст. 65 ТК РФ: "В случае отсутствия у лица, поступающего на работу, трудовой книжки в связи с ее утратой, повреждением или по иной причине работодатель обязан по письменному заявлению этого лица (с указанием причины отсутствия трудовой книжки) оформить новую трудовую книжку". Предлагаем изложить часть третью ст. 84.1 в следующей редакции: "Днем прекращения трудового договора является последний день работы работника либо день издания приказа о прекращении трудового договора". Предлагаем часть вторую ст. 70 ТК РФ изложить в следующей редакции: "Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании или фактическое допущение к работе без оформления трудового договора означает, что работник принят на работу без испытания".

В связи с  рассмотренными проблемами представляется необходимым установить ответственность в виде крупного штрафа за отказ в предоставлении достоверных сведений в связи с адвокатским запросом в ст. 6 Закона об адвокатуре.

Необходимо также, на наш взгляд, включить в ГПК РФ норму, которая бы устанавливала содержание письменных возражений на иск.

В ГПК РФ также  следует, по нашему мнению прописать понятие недопустимых и необходимых доказательств.

Следует закрепить правило, по которому свидетель должен вначале допрашиваться стороной, по инициативе которой вызван, затем другими участниками процесса, и только после этого — судом. В ГПК РФ должны содержаться регулирование процедуры заявления и разрешения ходатайств о снятии вопросов, задаваемых лицам, участвующим в деле, свидетелям и экспертам, перечень оснований для снятия вопросов. Должны быть законодательно закреплены выработанные на практике правила о запрещении задавать свидетелю наводящие вопросы, что требует определения в законе понятия наводящего вопроса, дублировать вопросы, на которые уже получены ответы. Должны быть решены проблемы, связанные с фиксацией процесса доказывания в суде первой инстанции.  Все это, несомненно, облегчит и работу адвоката по представительству истцов по трудовым спорам.

Необходимо включить адвоката в перечень лиц, участвующих в деле, о которых идет речь в ст. 34 ГПК РФ.

Таким образом, законодательство, регламентирующее вопросы представительства  адвокатом истцов по трудовым спорам требует дальнейшего совершенствования.

 

 

Список использованной литературы

Нормативно- правовые акты

  1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // Российская газета 25.12.93. № 236.
  2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая [от 30 нояб. 1994 г. № 52–ФЗ]. Часть вторая [от 26 янв. 1996 г. № 14–ФЗ]. Часть третья [от 26 нояб. 2001 г. № 147–ФЗ] // Собр. законодательства  Рос. Федерации. –1994. – № 32. – Ст. 3301; 1996. – № 5. – Ст. 410; 2001. – № 49. – Ст. 4552.
  3. Гражданский процессуальный Кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. от 27.12.2005) //  Собр. законодательства Рос. Федерации. – от 18.11.2002. - №46, Ст.4532.
  4. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 № 146-ФЗ // Российская газета. - № 148-149, 06.08.1998.
  5. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 года № 197-ФЗ // Российская газета, № 256, 31.12.2001.
  6. Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // Российская газета. - № 100, 05.06.2002.

Научная и иная литература

  1. Адвокатская деятельность [Текст] : Учебно-практическое пособие / Под ред. В.Н. Буробина. - М.: Зерцало, 2008. – 654с.
  2. Адвокатура в России [Текст] : Учебник / Под ред.  Демидовой Л.А., Сергеева В.И. – М.: ЗАО Юстицинформ, 2004. – 687с.
  3. Адвокатура в России [Текст] : Учебник / Под ред. Демидовой Л.А., Сергеева В.И. – М.: ЗАО Юстицинформ, 2007. – 576с.
  4. Архипов, В. Трудовой кодекс работодателю придется изучать заново [Текст] / В. Архипов //  Бизнес-адвокат. -  2006. - № 18 - С. 33.
  5. Барщевский М. Ю. Организация и деятельность адвокатуры России. - М.: Норма, 2005. – 458с.
  6. Бойков,  А.Д. Капинус, Н.И. Адвокатура России [Текст] : Учебное пособие / А.Д. Бойков, Н.И. Капинус. – М.: Норма, 2006. – 587с.
  7. Буянова, М.О. Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации [Текст] / Отв. ред. М.О. Буянова, И.А. Костян. М.: Статут, 2006. – 923с.
  8. Викторов, И.С. О последних изменениях и дополнениях, внесенных в Трудовой Кодекс РФ [Текст] / И.С. Викторов // Трудовое право. -  2008. -  № 12. – С. 27.
  9. Власов, А.А. Адвокат в судопроизводстве [Текст] / А.А. Власов. - М.: Издательство «Щит», 2007. – 477с.
  10. Власов, А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе [Текст] / А.А. Власов. - М.: ООО Издательство "Юрлитинформ", 2000. – 548с.
  11. Галоганов, А. Адвокатура России сегодня [Текст] / А. Галоганов // Российская юстиция. – 2000. - № 9. - С. 29.
  12. Галоганов, Е.А. Участие защитника в суде первой инстанции [Текст] / Е.А. Галоганов // Адвокатская практика. -  2005. - №1. -  2005. - С. 3.
  13. Гражданский процесс [Текст] : Учебник под ред. К.М. Треушникова. - М.: Волтерс Клувер, 2007. – 765с.
  14. Давлетов, А. Право защитника собирать доказательства [Текст] / А. Давлетов // Российская юстиция  №   2003. - № 7. - С.19.
  15. Дудкина, Л.В., Гуляева, И.Н. Трудовое право России [Текст] : Учебник для Вузов / отв. ред. Л.В. Дудкина. -   М.:  Юрист, 2007. – С. 187.
  16. Ершова, Е.А. Спорные теоретические и практические правовые вопросы заключения трудового договора [Текст] / Е.А. Ершова // Трудовое право. – 2007. - № 3. – С. 18.
  17. Игнатьев, В. Совершенствование законодательства о труде: Теоретические проблемы [Текст] / В. Игнатьев // Журнал российского права. - 2009. - № 6. - С. 54.
  18. Ковалев, В.И. Новые изменения в Трудовом Кодексе РФ [Текст] / В.И. Ковалев // Право в Вооруженных Силах. – 2006. -  № 9. – С. 12.
  19. Козлов, А.Ф. Судебное представительство и его правовые регламентации в гражданском процессе [Текст] / А.Ф. Козлов // Вопросы эффективности судебной защиты гражданских прав. - Свердловск, 1978. - Вып. 65. - С. 15.
  20. Комментарий к Трудовому Кодексу Российской Федерации [Текст] / под ред. К.Н. Гусова. - М.: Статут, 2007. – 954с.
  21. Комментарий к Трудовому кодексу РФ [Текст] / Под ред. С.А. Панина. М.: МЦФЭР, 2007. – 1013с.
  22. Кучерена, А.Г. Адвокатура [Текст] : Учебник. – М.: Юристъ, 2005. – 543с.
  23. Лаптеакру, В.Ю., Мартынчик, Е.Г. Адвокат в кассационном и надзорном производстве по уголовным делам [Текст] / В.Ю. Лаптеакру, Е.Г. Мартынчик. - Кишинев, 2004. – 347с.
  24. Леви, А. Нравственные и  этические требования к адвокату [Текст] / А. Леви // Российская юстиция. – 2003. - № 3. – С. 21.
  25. Лубшев, Ю.Ф. Адвокатура в России [Текст] : Учебник / Ю.Ф. Лубшев. – М.: ООО «Профобразование», 2001. – 687с.
  26. Мелешенко, Н.Т. Новые нормы Трудового кодекса России [Текст] / Н.Т. Мелешенко // Закон и право. - 2003. - № 10. - С. 44 – 45.
  27. Мелешенко, Н.Т. О Недостатках некоторых новых норм в трудовом кодексе Российской Федерации [Текст] / Н.Т. Мелешенко // Социальное и пенсионное право. -  2007. -  № 2. – С. 22.
  28. Мурадьян, Э.М. Истина как проблема судебного права [Текст] / Э.М. Мурадьян. - М.: Былина, 2006.— 331с.
  29. Пальховский, А.М. О праве представительстве на суде [Текст] / А.М. Пальховский.  - М.: Типография Ф. Иогансов, 1876. – 581с.
  30. Пищальникова, В.А. Психолого-юридическое содержание судебного процесса и судебных речей в суде присяжных заседателей [Текст] / В.А. Пищальникова. - Барнаул: Изд-во Алтайского госуниверситета, 1998. – 374с.
  31. Слово адвокату [Текст] : Учебное пособие / Под ред. К.Н. Апраксина. - М.: Юрид. лит-ра, 1981. - С. 8.
  32. Смоленский, М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации [Текст] : Учебник / М.Б. Смоленский. -  Ростов н/Д: «Феникс», 2006. – 643с. 
  33. Трудовое право [Текст] : Учебник / Бриллиантова Н.А.(и др.); под ред. Смирнова О.В., Снигиревой И.О. - М.: ТК "Велби", Изд-во "Проспект", 2008. – 643с.
  34. Трудовое право [Текст] : Учебник для Вузов [Текст] / под ред. А.М. Куренного. - М.: Юрайт, 2008. – 576с.
  35. Фокина М. Система целей доказывания в гражданском и арбитражном процессе. Цели доказывания в суде первой инстанции  // Арбитражный и гражданский процесс. – 2006. - № 8. – С. 27.

Судебная практика

  1. Постановление Конституционного Суда РФ от 15 марта 2005 г. № 3-П //  Российская газета. 2005. 23 марта.
  2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового Кодекса Российской Федерации" // Российская газета. - № 297, 31.12.2006.
  3. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.11.2006 № 52 "О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причиненный работодателю" // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2007. - №1. – С. 11.
  4. Дело № 23 – 067 – 11 // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2006. - №10. – С.11.
  5. Дело № 13 – 022 – 17 // Бюллетень Верховного суда РФ. – 2007. - № 6. – С. 21.
  6. Постановление Президиума Московского областного суда от 1 декабря 2004 г. № 795 // Архив Московского областного суда за 2004 г. Дело № 44г-670/04.

1 Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // Российская газета 25.12.93. № 236.

2 Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 года № 197-ФЗ // Российская газета. - № 256, 31.12.2001.

3 См.: Гражданский процессуальный Кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. от 27.12.2005) //  Собр. законодательства Рос. Федерации. – от 18.11.2002. - №46. - Ст.4532.

4 См.: Трудовое право: Учебник для вузов / отв. ред. Ф.Г. Мышко. - М.: ЮНИТИ – ДАНА, Закон и право, 2007. – С. 232.

5 См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового Кодекса Российской Федерации" // Российская газета. - № 297, 31.12.2006.

6 См.: Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 № 146-ФЗ // Российская газета. - № 148-149, 06.08.1998.

7 См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.11.2006 № 52 "О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причиненный работодателю" // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2007. - № 1. – С. 11.

8 См.: Комментарий к Трудовому Кодексу Российской Федерации / под ред. К.Н. Гусова. - М.: Статут, 2007. - С. 688.

9 См.: Адвокатура в России: Учебник / Под ред.  Демидовой Л.А., Сергеева В.И. – М.: ЗАО Юстицинформ, 2004. – С. 122.

10 См.: Дело № 23 – 067 – 11 // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2006. - №10. – С. 11.

11 См.: Трудовое право: Учебник / Бриллиантова Н.А.(и др.); под ред. Смирнова О.В., Снигиревой И.О. - М.: ТК "Велби", Изд-во "Проспект", 2008. - С. 327.

12 См.: Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // Российская газета. - № 100, 05.06.2002.

13 См.: Адвокатура в России [Текст] : Учебник / Под ред. Демидовой Л.А., Сергеева В.И. – М.: ЗАО Юстицинформ, 2007. – С. 111.

14 См.: Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации: Учебник. - Ростов н/Д: «Феникс», 2007. – С. 111.

15 См.: Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России: Учебник. – М.: ООО «Профобразование», 2001. – С. 87.

16 См.: Трудовое право: Учебник для Вузов [Текст]  / под ред. А.М. Куренного. - М.: Юрайт, 2008. – С. 187.

17 См.: Козлов А.Ф. Судебное представительство и его правовые регламентации в гражданском процессе // Вопросы эффективности судебной защиты гражданских прав. - Свердловск, 1978. - Вып. 65. - С. 15.

18 См.: Буянова, М.О. Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / Отв. ред. М.О. Буянова, И.А. Костян. М.: Статут, 2006. - С. 177.

19 См.: Галоганов А. Адвокатура России сегодня // Российская юстиция. – 2000. - № 9. - С. 29.

20 См.: Дело № 13 – 022 – 17 // Бюллетень Верховного суда РФ. – 2007. - № 6. – С. 21.

21 Фокина М. Система целей доказывания в гражданском и арбитражном процессе. цели доказывания в суде первой инстанции // Арбитражный и гражданский процесс. – 2006. - № 8. – С. 27.

22 См.: Постановление Президиума Московского областного суда от 1 декабря 2004 г. № 795 // Архив Московского областного суда за 2004 г. Дело № 44г-670/04.

23 См.: Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие / Под ред. В.Н. Буробина. - М.: Зерцало, 2008. - С. 398.

24 См.: Давлетов А. Право защитника собирать доказательства // Российская юстиция. - 2003. - № 7. - С.19.

25 См.: Барщевский М.Ю. Организация и деятельность адвокатуры России. - М.: Норма, 2005. - С. 295-296.

26 См.: Пальховский А.М. О праве представительстве на суде. - М.: Типография Ф. Иогансов, 1876. - С. 115.

27 См.: Власов А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. - М.: ООО Издательство "Юрлитинформ", 2000. - С. 24.

28 См.: Власов А.А. Адвокат в судопроизводстве. М.: Издательство «Щит», 2007. – С. 165.

29 См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.11.2006 № 52 "О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причиненный работодателю" // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2007. - №1. – С. 11.

30 См.: Галоганов Е.А. Участие защитника в суде первой инстанции // Адвокатская практика. -  2005. - №1. -  2005. - С. 3.

Информация о работе Участие адвоката представителя по трудовым спорам