Участие адвоката представителя по трудовым спорам

Статья 122 ГПК  РФ устанавливает, что если заявлено требование о взыскании начисленной, но не выплаченной работнику заработной платы, то данное требование может быть рассмотрено в рамках судебного  приказа.

  Форма и  содержание заявления о вынесении  судебного приказа установлены  в ст. 124 ГПК РФ.

Немаловажное значение имеет срок подачи заявления о  рассмотрении индивидуального трудового  спора. Так, например:

1) заявление работника  мировому судье подается в  трехмесячный срок со дня, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права (ч. 1 ст. 392 ТК РФ, п. 6 ч. 1 ст. 23, ст. 24 ГПК РФ);

2) заявление работника  о восстановлении на работе  подается в районный суд в  месячный срок со дня вручения  ему копии приказа об увольнении или со дня выдачи трудовой книжки, либо со дня, когда работник отказался от получения приказа об увольнении или трудовой книжки⁸.

Вместе с тем в  силу части 3 статьи 152 ГПК РФ по сложным  делам с учетом мнения сторон судья  может назначить срок проведения предварительного судебного заседания, выходящий за пределы указанных выше сроков.

Судья не вправе отказать в принятии искового заявления по мотивам пропуска без уважительных причин срока обращения в суд (части первая и вторая статьи 392 ТК РФ) или срока на обжалование решения комиссии по трудовым спорам (часть вторая статьи 390 ТК РФ), так как Кодекс не предусматривает такой возможности. Не является препятствием к возбуждению трудового дела в суде и решение комиссии по трудовым спорам об отказе в удовлетворении требования работника в связи с пропуском срока на его предъявление⁹.

Так, адвокат Ц. обратилась в суд с иском к Правительству  Республики Ингушетия, Министерству молодежной политики, спорта и туризма Республики Ингушетия о восстановлении на работе своего подзащитного А., взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда, указывая, что постановлением Правительства Республики Ингушетия от 8 июня 2002 г. она была незаконно освобождена от занимаемой должности первого заместителя Министра молодежной политики, спорта и туризма Республики Ингушетия по сокращению штатной единицы, так как фактически сокращения не было, о предстоящем увольнении в установленном порядке не предупреждалась и, кроме того, уволена в период нахождения в отпуске без содержания.

Ответчик иск не признал.

Решением Назрановского  районного суда Республики Ингушетия  в иске отказано, одновременно с  Министерства молодежной политики, спорта и туризма Республики Ингушетия  в пользу Ц. взыскано невыплаченное пособие в размере 37 тыс. 649 руб. 72 коп.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Ингушетия решение  оставлено без изменения.

В надзорной жалобе Ц. просит судебные постановления, состоявшиеся по данному делу, отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции на основании ст. 387 ГПК РФ ввиду существенного нарушения норм материального права.

Проверив материалы  дела и обсудив определение судьи  Верховного Суда Российской Федерации, а также доводы надзорной жалобы Ц., Судебная коллегия Верховного суда Российской Федерации находит ее подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из судебного  решения Назрановского районного  суда Республики Ингушетия, суд, обсуждая заявленные Ц. исковые требования, признал установленным, что увольнение истицы состоялось с нарушением требований действующего законодательства, однако в удовлетворении данного требования отказал в связи с пропуском ею срока для обращения в суд за защитой своего нарушенного трудового права. Между тем этот вывод суда не основан на законе и материалах дела.

В соответствии со ст. 392 ТК РФ работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального  трудового спора в течение  трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

В силу приведенной правовой нормы Ц. вправе была обратиться в  суд за разрешением трудового спора об увольнении в течение одного месяца со дня вручения ей копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

Из дела усматривается  и сторонами по существу не оспаривалось, что о предстоящем увольнении Ц. в установленном законом порядке не предупреждалась, после окончания отпуска без содержания к работе не допускалась и о состоявшемся своем увольнении по сокращению занимаемой должности первого заместителя Министра молодежной политики, спорта и туризма Республики Ингушетия узнала лишь 25 июня 2006 г. - в день вручения ей трудовой книжки, что подтверждается журналом учета трудовых книжек.

В суд же за защитой  своего нарушенного права истица обратилась 23 июля, т.е. до истечения  установленного законом месячного  срока со дня получения трудовой книжки.

При таких обстоятельствах  вывод суда первой инстанции о  пропуске Ц. срока на обращение в  суд с исковыми требованиями является ошибочным.

Таким образом, при рассмотрении требования Ц. о восстановлении на работе судом допущено неправильное применение и толкование нормы материального права - ст. 392 ТК РФ, что в силу ст. 387 ГПК РФ относится к существенным нарушениям норм материального права, влекущим в этой части отмену судебного решения, а также определения кассационной инстанции, вопреки положениям ст. 363, 361 ГПК РФ оставившей допущенное судом нарушение без внимания¹⁰.

Исходя из содержания абзаца первого части 6 статьи 152 ГПК  РФ, а также части 1 статьи 12 ГПК  РФ, согласно которой правосудие по гражданским делам осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон, вопрос о пропуске истцом срока обращения в суд может разрешаться судом при условии, если об этом заявлено ответчиком.

  При разрешении  трудовых споров следует иметь  в виду, что в соответствии  со статьей 11 ТК РФ нормы этого Кодекса распространяются на всех работников, находящихся в трудовых отношениях с работодателем, и соответственно подлежат обязательному применению всеми работодателями (юридическими или физическими лицами) независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности¹¹.

Адвокат находит, что  требование или возражение доверителя обоснованно, соответствует закону и подлежит защите в суде. Этот вывод должен вытекать из материалов дела.

Правовая позиция по гражданскому делу предполагает наличие следующих составляющих: законность спорного интереса или возражения; обоснованность имеющихся в деле доказательств; наличие юридической перспективы дела; соответствие притязаний клиента принятым в обществе моральным установкам. Принимая непосредственное участи е в сборе доказательств, адвокат должен руководствоваться нормами ГПК РФ и Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" ¹² предоставил адвокату целый ряд очень важных процессуальных прав: собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи; опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией по делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и представлять документы, которые могут быть признаны доказательствами по делу; на договорной основе привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи; фиксировать информацию, в том числе с помощью технических средств, содержащуюся в материалах дела, по которому он участвует в качестве представителя (п. 3 ст. 6). Адвокат-представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия, а именно: знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам; заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств; давать объяснения в суде в устной и письменной форме; приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле; обжаловать судебные постановления и использовать предоставленные законодательством о гражданском судопроизводстве другие процессуальные права (п. 1 ст. 35 ГПК РФ).

Специально должны быть оговорены в доверенности представителя, выданной представляемым, такие полномочия представителя, как право представителя  на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег (ст. 54 ГПК РФ)¹³.

Пользоваться всеми  принадлежащими ему процессуальными  правами представитель, как и лица, участвующие в деле, должен добросовестно (п. 1 ст. 35 ГПК РФ).

Наряду с этим в  отношении адвоката как особого  субъекта представительства в российском гражданском процессе, закон устанавливает  различные правовые запреты. Так, адвокат не вправе: принять от лица, обращающегося за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; принять поручение на оказание юридической помощи, если он имеет интерес по делу, отличный от интереса доверителя; принять поручение на оказание юридической помощи, если он участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи, арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста или является по делу свидетелем, потерпевшим; участвовать в деле лиц, с которыми состоит в родственных или семейных отношениях или наделенных в силу своего должностного положения полномочиями расследовать или рассматривать конкретное дело; занимать по делу позицию вопреки воле доверителя; без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные ему последним, в связи с оказанием юридической помощи (п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре).

Наконец, важно и то, что в отличие от других лиц, по закону имеющих право участвовать  в гражданском деле в качестве представителя, на адвоката возлагаются соответствующие его процессуальному статусу обязанности. Например, адвокат должен: честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми средствами, не запрещенными российским законодательством (законность целей и средств, используемых адвокатом-представителем для достижения их); постоянно совершенствовать свои знания, повышать свою квалификацию, т.е. профессиональное мастерство; осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности (п. 2, 3 ст. 7 Закона об адвокатуре).

Сбор доказательств  следует начинать с истца. Следует  выяснить наличие трудового договора, трудовой книжки, адреса свидетелей, сослуживцев, которые могут подтвердить те или иные обстоятельства, проверить  наличие в необходимых случаях листков нетрудоспособности, справок и иных документов. В необходимых случаях следует истребовать недостающие документы, использовав полномочия адвокатского запроса. Установив наличие доказательств, относящихся к делу и допускаемых законом для подтверждения искомых фактов, адвокат производит отбор доказательственного материала с учетом достоверности фактов и доброкачественности средств доказывания. Заведомо недостоверные доказательства ни при каких обстоятельствах не могут быть признаны адвокатом приемлемыми и представлены им суду. Если адвокату известно о недоброкачественности средств доказывания, на которые рассчитывает клиент, либо о недостоверности тех фактов, на которых он основывает свои притязания или возражения, он констатирует отсутствие правовой позиции по делу и отказывает в принятии поручения. Это не только юридическая обязанность адвоката, но и его нравственный долг как члена общественной организации, призванной законом содействовать правосудию.

Анализ законности спорного интереса и строгий отбор доказательственного материала позволяют адвокату прийти к выводу о юридической перспективе дела. Адвокат должен откровенно сообщить клиенту о неблагоприятной перспективе процесса, о слабых и ненадежных звеньях его позиции и тех трудностях, с какими может быть сопряжено доказывание фактических обстоятельств, лежащих в основании его притязаний и возражений, чтобы клиент мог ясно представить себе возможный ход дела и принять решение начать или продолжать его ведение в суде. Адвокат не принимает поручение на ведение гражданского дела в тех случаях, когда: обнаруживается   отсутствие   фактов,   необходимых   для обоснования требований или возражений доверителя; основания требований или возражений не могут быть подтверждены доказательствами, допущенными законом для определенных правоотношений; требования или возражения не охраняются законом¹⁴.

Решая вопрос о заинтересованности и, следовательно, о возможности участия лица в деле в защиту своего права, адвокат должен начать свой анализ с содержания спорного правоотношения. Необходимо далее выяснить объект правоотношения, т. е. по поводу чего возник спор, и затем установить конкретных носителей прав и обязанностей. Участники правоотношения и будут теми сторонами, между которыми рассматривается гражданско-правовой спор.

Неправильное выявление  круга лиц, привлекаемых к участию в деле, может иногда привести к серьезному ущербу для доверителя¹⁵.

Однако юридические  отношения настолько многообразны, что встречаются случаи, когда  судебное решение может затрагивать права, интересы и создавать обязанности для лиц, не являвшихся участниками судебного дела. Это ведет к возникновению новых споров с осложненной правовой позицией сторон и затратой излишних процессуальных усилий его участников. Для того чтобы предотвратить такие осложнения, закон оставляет за третьими лицами возможность вступать в начатый процесс, а за сторонами, представителями сторон и судом — привлекать их к участию в деле. Адвокату при подготовке дела к судебному разбирательству необходимо иметь это в виду.

Проблемой сбора  доказательств, а, значит и выработки  позиции по делу часто является отказ работодателя отвечать на запрос адвоката.

На наш взгляд, недостатком законодательства является отсутствие  в законе об адвокатуре санкций за непредоставление сведений адвокату в связи с депутатским запросом. В ст. 6 Закона указывается лишь, что лица, к которым адресован адвокатский запрос обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката. Представляется необходимым установить ответственность в виде крупного штрафа за отказ в предоставлении достоверных сведений в связи с адвокатским запросом.