Участие адвоката представителя по трудовым спорам

При рассмотрении дел о восстановлении на работе лиц, уволенных в связи с несоответствием занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением (подп. "а" п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ) необходимыми доказательствами по делу будут выступать: копия приказа о приеме истца на работу (выписка из приказа о приеме истца на работу); копия приказа об увольнении истца с работы (выписка из приказа об увольнении истца с работы); документы о продолжительности трудового стажа работника (трудовая книжка); медицинское заключение о состоянии здоровья работника, имеющееся в материалах личного дела; справка о средней заработной плате истца; доказательства, подтверждающие отказ истца от перевода на другую работу; доказательства, подтверждающие отсутствие у администрации возможности перевести работника с его согласия на другую работу.  Аналогично решается вопрос относительно необходимых доказательств по искам о восстановлении на работе по уволенным по другим пунктам ст. 81 ТК РФ

По делам  о восстановлении на работе лиц, уволенных  в связи с наличием обстоятельств, не зависящих от воли сторон (ст. 83 ТК РФ) необходимыми доказательствами по делу будут выступать: копия приказа  о приеме истца на работу (выписка  из приказа о приеме истца на работу); копия приказа об увольнении истца с работы (выписка из приказа об увольнении истца с работы); копия трудового договора с работником; доказательства, подтверждающие или опровергающие наличие обстоятельств, не зависящих от воли сторон (справки призывной комиссии, иные документы из военкоматов, приказ о восстановлении на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, решения государственной инспекции труда или суда, итоговые заключения, протоколы комиссий по избранию работников на должность, результаты конкурсов на замещение вакантной должности, вступивший в законную силу приговор суда, заключение МСЭК, свидетельства о смерти, вступившие в законную силу судебные решения о признании работника либо работодателя - физического лица умершим или безвестно отсутствующим и иные доказательства); и иные необходимые доказательства.

По делам  о восстановлении на работе лиц, уволенных  вследствие нарушения установленных  ТК РФ или иным федеральным законом  обязательных правил при заключении трудового договора (ст. 84 ТК РФ) необходимыми доказательствами по делу будут выступать: копия приказа о приеме истца на работу (выписка из приказа о приеме истца на работу); копия приказа об увольнении истца с работы (выписка из приказа об увольнении истца с работы); копия трудового договора с работником, должностные инструкции и иные документы, позволяющие установить характер выполняемых трудовых обязанностей; личный листок по учету кадров и иные заполненные документы (поданные работником при приеме на работу); доказательства, подтверждающие или опровергающие нарушение установленных ТК РФ или иным федеральным законом обязательных правил при заключении трудового договора, перечисленных в ст. 84 ТК РФ (вступивший в законную силу приговор суда о лишении истца права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, медицинские справки, карты и иные документы, подтверждающие состояние здоровья истца, медицинское заключение, отсутствие документа об образовании и др.); отказ работника от перевода на иную работу; иные необходимые доказательства²⁴.

По делам  о взыскании заработной платы  за время вынужденного прогула необходимыми доказательствами выступают: копия  приказа о приеме истца на работу (выписка из приказа о приеме истца  на работу); копия приказа об увольнении истца с работы (выписка из приказа об увольнении истца с работы); копия трудового договора с работником; справка о заработной плате истца; доказательства, подтверждающие или опровергающие факт вынужденного прогула; иные необходимые доказательства. По делам о взыскании начисленной, но не выплаченной заработной платы к заявлению работника о выдаче судебного приказа прилагаются следующие необходимые доказательства:  копия платежной ведомости, или справка из бухгалтерии предприятия-работодателя, или заверенная выписка из платежной ведомости на получение заработной платы; расчетный листок, выданный работнику работодателем в порядке ст. 136 ТК РФ;  справка из бухгалтерии о задержке выплаты заработной платы; другие необходимые доказательства. По делам о материальной ответственности работника за ущерб, причиненный работодателю необходимыми доказательствами выступают: копия приказа о приеме ответчика на работу (выписка из приказа о приеме ответчика на работу), а в случае, если трудовые отношения прекращены, копия приказа об увольнении работника (выписка из приказа об увольнении работника); копия трудового договора с работником, а в случае заключения договора о полной материальной ответственности - договор о полной материальной ответственности; письменный договор о коллективной (бригадной) материальной ответственности в случае, если такой договор заключался; копии должностных инструкций, правил внутреннего трудового распорядка и иных локальных актов, позволяющих установить, в чем состояли обязанности работника, а также противоправность его действий (бездействия), решений, причинивших вред; справка о заработной плате работника, иных доходах ответчика; доказательства, подтверждающие или опровергающие факт причинения вреда в виде прямого действительного ущерба, в том числе возможно представление суду соответствующего расчета, бухгалтерских балансов и проч., а ответчик может представлять доказательства, подтверждающие восстановление прав работодателя и возмещение ущерба (полного или частичного); справки об имущественном положении, о наличии иждивенцев у ответчика, иные доказательства, подтверждающие наличие обстоятельств, смягчающих ответственность; материалы проведенной работодателем проверки для установления размера причиненного ущерба и причин его возникновения; письменное объяснение работника, истребованное работодателем для установления причины возникновения ущерба; копия приговора суда или постановления следственных органов в отношении лиц, к которым предъявлен иск (если они привлекались к уголовной ответственности); другие необходимые доказательства²⁵. Согласно п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.11.2006 № 52 "О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причиненный работодателю"  к обстоятельствам, имеющим существенное значение для правильного разрешения дела о возмещении ущерба работником, обязанность доказать которые возлагается на работодателя, в частности, относятся: отсутствие обстоятельств, исключающих материальную ответственность работника; противоправность поведения (действия или бездействие) причинителя вреда; вина работника в причинении ущерба; причинная связь между поведением работника и наступившим ущербом; наличие прямого действительного ущерба; размер причиненного ущерба; соблюдение правил заключения договора о полной материальной ответственности. Если работодателем доказаны правомерность заключения с работником договора о полной материальной ответственности и наличие у этого работника недостачи, последний обязан доказать отсутствие своей вины в причинении ущерба. Пункт 8 того же документа устанавливает, что при рассмотрении дела о возмещении причиненного работодателю прямого действительного ущерба в полном размере работодатель обязан представить доказательства, свидетельствующие о том, что в соответствии с Трудовым кодексом Российской Федерации либо иными федеральными законами работник может быть привлечен к ответственности в полном размере причиненного ущерба и на время его причинения достиг восемнадцатилетнего возраста, за исключением случаев умышленного причинения ущерба либо причинения ущерба в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения, либо если ущерб причинен в результате совершения преступления или административного проступка, когда работник может быть привлечен к полной материальной ответственности до достижения восемнадцатилетнего возраста (статья 242 ТК РФ).

Анализ вышеизложенного, позволяет выявить следующие  законодательные пробелы. Во – первых Согласно ч. 2 ст. 50 Конституции РФ при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. Понятие недопустимых доказательств дано в ст. 75 УПК РФ, однако оно отсутствует в ГПК РФ, поэтому данный пробел следует восполнить. В ГПК РФ также следует прописать понятие необходимых доказательств.

   
Глава 2. Особенности участия адвоката по трудовым спорам в судах по представительству интересов истца

§1. Участие  адвоката по делам о трудовых спорах в суде первой инстанции

Всякий гражданский  процесс по трудовым спорам необходимо требует: 1) ясного и совершенно правильного представления о существовании и нарушении права; 2) доказательств и нарушения этого права; 3) представления этих доказательств суду; 4) защиты своих доводов и опровержения доводов противной стороны перед судом. Это четыре неразрывные периода, через которые проходит гражданский процесс"²⁶.

Участвуя в установлении истины по делу, адвокат не вправе забывать, что главной его задачей остается оказание правовой помощи своему доверителю, и он не может действовать во вред своему клиенту. Поэтому адвокат должен постоянно направлять действия своего поверителя путем дачи советов, консультаций, оказывать помощь в сборе доказательств, давать им предварительную оценку.

После объявления состава  суда, в соответствии со ст. 164 ГПК, адвокат-представитель имеет право заявить отвод мировому судье или судье, прокурору, секретарю судебного заседания, эксперту, специалисту, переводчику (ст. 16-18 ГПК РФ).

Лица, участвующие в  деле, вправе заявлять ходатайства, связанные с разбирательством дела: ходатайства об исключении из процесса представленных письменных и вещественных доказательств, не относящихся к делу; ходатайства об оглашении (обозрении) отдельных доказательств; ходатайства о приобщении к делу письменных и вещественных доказательств, аудио- или видеозаписи. Ходатайства должны быть разумными и мотивированными, соответствовать требованиям доверителя по делу. Они разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.

После доклада дела суд  заслушивает объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица. В зависимости от формы представительства (один или вместе с доверителем) давать объяснения может и адвокат-представитель, подчеркивая юридически значимые обстоятельства и высказывая позицию своего доверителя по делу. При этом лица, участвующие в деле, вправе задавать друг другу вопросы, а судья вправе задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в любой момент дачи ими объяснений (ст. 174 ГПК РФ).

Затем суд устанавливает  последовательность исследования доказательств.

Мы поддерживаем мнение, что адвокат-представитель является самостоятельным субъектом доказывания²⁷. Основанием для участия адвоката-представителя в доказывании А.А. Власов считает наличие договора с клиентом, а для устранения встречающихся на практике недоразумений он предлагает усовершенствовать ордерную форму представительства, предусмотреть конкретный перечень полномочий адвоката в суде и исполнительном производстве, или одновременно оформлять ордер и доверенность, содержащую конкретные полномочия представителя при рассмотрении дела и исполнении судебного решения²⁸.

Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном  законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. К судебным доказательствам, выраженным в предусмотренной законом процессуальной форме, относятся объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные и вещественные доказательства, аудио- и видеозаписи, заключения экспертов (ст. 55 ГПК РФ). Доказательства должны обладать свойствами относимости и допустимости (ст. 59, 60 ГПК РФ).

В статье 61 ГПК РФ перечисляются обстоятельства, при наличии которых стороны освобождаются от доказывания: 1) обстоятельства, признанные судом общеизвестными; 2) обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным постановлением по ранее рассмотренному делу (Так, согласно пп.11-12  Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.11.2006  №  52 "О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причиненный работодателю" Судам следует учитывать, что работник может быть привлечен к материальной ответственности в полном размере на основании пункта 5 части первой статьи 243 ТК РФ, если ущерб причинен в результате преступных действий, установленных вступившим в законную силу приговором суда. Согласно пункту 6 части первой статьи 243 ТК РФ материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба может быть возложена на работника в случае причинения им ущерба в результате административного проступка, если таковой установлен соответствующим государственным органом²⁹); 3) обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением арбитражного суда; 4) вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для суда, рассматривающего дело о гражданско-правовых последствиях действий лица, в отношении которого вынесен приговор суда, по вопросам, имели ли место эти действия и совершены ли они данным лицом.

Адвокат-представитель  должен следить за показаниями свидетелей, задавать вопросы, направленные на извлечение нужных фактов; участвовать в исследовании письменных и вещественных доказательств. Исследование предполагает ознакомление с этими документами, их анализ, установление связей между отдельными доказательствами.

В зале судебного заседания или специально оборудованном для этой цели помещении возможно воспроизведение аудио- или видеозаписи, заслушивание объяснений лиц, участвующих в деле, привлечение в связи с этим специалиста и назначение в необходимых случаях экспертизы (ст. 185 ГПК РФ).

Адвокат-представитель  участвует в допросе экспертов  и специалистов, если они привлекались к участию в деле.

Назначение экспертизы является исключительной компетенцией суда, но лица, участвующие в деле, и их представители вправе просить суд о ее назначении и формулировать вопросы, требующие разрешения экспертами (ч. 2 ст. 79 ГПК РФ). На данном этапе важной задачей адвоката является правильная постановка вопросов, подлежащих экспертному исследованию, высказывание соображений о привлечении конкретных лиц или учреждений к выполнению экспертных обязанностей. Учитывая, что заключение эксперта не имеет для суда заранее установленной силы (ч. 2 ст. 67 ГПК РФ), адвокат, в соответствующих случаях критически оценивая выводы экспертов, должен указать на ошибочность методики экспертного исследования, несоответствие выводов имеющимся материалам или научным данным и т. п. Это важно потому, что установленные адвокатом недостатки, неясность, неполнота могут служить в дальнейшем для оспаривания доказательственной значимости экспертного заключения и заявления ходатайства о проведении повторных или дополнительных экспертиз.

Особое значение приобретают  письменные доказательства: трудовой договор, трудовая книжка, которыми подтверждается наличие трудовых отношений; больничные листки, справки – вызовы, коллективный договор, учредительные документы юридического лица; акты оценки ущерба; расчетные листки и др³⁰.

Ходатайствуя о вызове в суд свидетеля, необходимо указать, какие обстоятельства он может подтвердить (ст. 69 ГПК). Настаивая на истребовании документа, адвокат обязан сообщить факты, которые могут быть им установлены (ст. 71 ГПК). И вообще, когда это целесообразно, адвокат должен быть готов раскрыть и показать перед судом связь истребуемого доказательства с фактом, подлежащим доказыванию. Однако имеются случаи, когда адвокаты просят вызвать свидетелей не для подтверждения фактов, имеющих юридическое значение, а «для характеристики личности или самого события»; пытаются передать суду различного рода документы, не имеющие прямого отношения к делу; представляют ходатайства должностных лиц с единственной целью повлиять на решение суда в ту или иную сторону³¹.