Регулирование брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг

     1.1 Брокерско-дилерская  компания как профессиональный  участник рынка  ценных  

     Профессиональный  участник рынка ценных бумаг, занимающийся брокерской деятельностью, именуется  брокером. Согласно положениям Федерального закона «О рынке ценных бумаг» «брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре».¹

     Развитие  брокерской деятельности на рынке ценных бумаг в России связано в первую очередь с принятием постановления  Правительства РСФСР "Об утверждении  положения о выпуске и обращении  ценных бумаг и фондовых биржах в  РСФСР" от 28 декабря 1991 г. № 78 (далее  –

     Постановление № 78). Данный документ являлся практически  единственным нормативным правовым актом в сфере регулирования  выпуска и обращения ценных бумаг, деятельности

     участников  рынка ценных бумаг и фондовой биржи, аттестации специалистов вплоть до принятия в 1994-1995 гг. Гражданского кодекса  Российской Федерации, Федерального закона “Об

     акционерных обществах” от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ, а также Федерального закона “О рынке ценных бумаг” от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ. Таким образом, в развитии брокерской деятельности на рынке ценных бумаг можно выделить три основных этапа.²

     1991-1996 годы – брокерская деятельность на рынке ценных бумаг осуществлялась практически при отсутствии нормативной базы, так как на первый план выходили проблемы, связанные с приватизацией государственных предприятий и созданием чековых инвестиционных фондов. Регулирование процессов, происходивших на рынке ценных бумаг в те годы, осуществлялось отдельными государственными органами. Несмотря на то, что в 1992 г. Была впервые создана Федеральная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве России, о единой политике в сфере регулирования рынка ценных бумаг в этот период говорить не приходилось.

     1996-1999 годы – произошел существенный сдвиг в сфере регулирования рынка ценных бумаг: были приняты основные нормативные правовые акты, в том числе создана законодательная база, определились главные регуляторы рынка, усилилась роль саморегулируемых организаций на рынке ценных бумаг.

     1999год–отмечается значительное повышение внимания регулирующих органов, в частности Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России), к проблеме укрепления доверия инвесторов к рынку ценных бумаг. Это выражается в разработке целого ряда документов, направленных на ужесточение требований к осуществлению брокерской деятельности.

     На  осуществление брокерской деятельности  выдается лицензия профессионального  участника рынка ценных бумаг, срок лицензии – 3 года. Брокер осуществляет свою деятельность на основании договора поручения или комиссии.

     Отличительной особенностью брокерской деятельности от остальных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг  является то, что брокерами могут  совершаться сделки передоверения,  если это оговорено в договоре либо в случаях, когда брокер вынужден к этому силой обстоятельств  для охраны интересов своего клиента  с уведомлением последнего и только брокерам.  Передоверие осуществляется в соответствии с гражданским  законодательством Российской Федерации.

     Брокер  имеет право совершать действия и сделки, связанные с осуществлением брокерской деятельности, в частности:

• хранит, использует и учитывает денежные средства клиентов, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные от продажи ценных бумаг;
• удостоверяется в дееспособности физических лиц и удостоверяется в правомочности руководителей клиентов - юридических лиц представлять интересы юридических лиц и осуществлять действия, влекущие юридические последствия для указанных юридических лиц;
• оказывает консультационные услуги по вопросам приобретения ценных бумаг и иных инвестиций;
• выступает андеррайтером при размещении эмиссионных ценных бумаг;
• вправе запрашивать у клиентов сведения об их финансовом состоянии (платежеспособности) и целях инвестиций, которые могут помочь в правильном и своевременном исполнении обязательств перед клиентами.

     Для эффективного  осуществления профессиональной деятельности брокеру  необходима специальная  информация о клиенте. Законодательство предусматривает возможность брокера  обратиться к клиенту с просьбой предоставить информацию о его финансовом положении, источниках формирования капитала, запросить у руководителей (уполномоченных лиц) юридических лиц документальное подтверждение их полномочий при  заключении договоров (доверенности), а также справку о дееспособности физического лица, являющегося клиентом.

     В случае, если брокер действует в  качестве комиссионера, договор комиссии может предусматривать обязательство  брокера хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в  результате продажи ценных бумаг, и  право их использования брокером до момента возврата этих денежных средств клиенту. При этом договором  должен быть предусмотрен порядок распределения  прибыли, полученной в результате использования указанных средств. Брокеру запрещается гарантировать или давать обещания клиенту в отношении доходов от инвестирования хранимых им денежных средств.

     Можно уверенно говорить о том, что на российском фондовом рынке сложилась работоспособная  и эффективная система брокерского  обслуживания. Существующих участников можно условно разделить на 4 типа:

1. Ведущие брокерские компании, занимающие верхние строчки по оборотам на основных двух российских торговых площадках;
2. банки, которые в линейке продуктов последовательно развивают или хотя бы поддерживают брокерское обслуживание;
3. компании, фактически ориентированные на дилерские операции акционеров и предлагающие сопутствующие брокерские продукты;
4. небольшие региональные компании, работающие со сформировавшейся клиентской базой и до недавнего времени активно приобретавшие у населения пакеты акций, которые сохранились со времен приватизационных процессов.

     Резкое  снижение курсов акций во второй половине 2008 г. стало серьезным вызовом  для всей системы оказания брокерских услуг на фондовом рынке. Разберем подробнее  появившиеся в последнее время  негативные факторы³:

• Кризис доверия. Проблемы ряда крупных банков вызвали серьезное снижение оборотов рынка сделок РЕПО и стали катализатором слухов о проблемах с платежеспособностью некоторых участников рынка. Результат — фактическое снижение возможностей для фондирования профессиональных участников, закрытие клиентских счетов.
• Сокращение клиентской базы. Ряд клиентов, активно использовавших возможности маржинального кредитования, понесли серьезные потери и вынуждены были приостановить операции или резко уменьшить их объемы. Многие корпоративные клиенты и институциональные инвесторы из-за реструктуризации бизнес-процессов также вынуждены были приостановить операции и вывести часть денег со своих торговых счетов.
• Уменьшение потенциальной клиентской базы. Снижение общих доходов населения, вызванное негативными экономическими процессами, отрицательно сказалось на приходе новых инвесторов. Учитывая тот факт, что в нашей стране, по различным оценкам, пока от 3 до 5% экономически активных граждан работают с инструментами фондового рынка, развитие индустрии можно было оценивать достаточно неоднозначно.
• Снижение прибыльности. Капитализация фондового рынка (по Индексу ММВБ) уменьшилась более чем на 70% от значений середины мая 2008 г. Практически исчез спрос на малоликвидные акции. Поскольку основу доходов брокеров составляет брокерская комиссия, исчисляемая в долях процентов от оборотов клиентов, то снижение доходов было весьма существенно. Кроме того, в сентябре регулятор ввел запрет на проведение коротких продаж, что также негативно повлияло на доходы брокерских компаний.

     Указанные факторы привели к появлению  проблем у некоторых брокерских компаний. Их причинами стали: неразвитость клиентской базы, поскольку бизнес был ориентирован на 2—3 крупных  клиентов; высокие риски операций с контрагентами; слабый риск-менеджмент при совершении дилерских операций.

     Дилерской деятельностью признаётся совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счёт путём публичного объявления цен покупки и продажи определённых ценных бумаг с обязательством покупки и продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам. При этом дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых и продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены. При отсутствии иных существенных условий дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиенту. В том случае, если дилер уклоняется от заключения договора, ему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора или о возмещении причинённых клиенту убытков.

     Профессиональные  участники рынка ценных бумаг, осуществляющие дилерскую деятельность на рынке  ценных бумаг на основании лицензии, подчиняются единым требованиям  к ведению внутреннего учёта, составлению и представлению  отчётности. С этой целью профессиональные участники должны вести точный и  своевременный учёт всех сделок с  ценными бумагами в денежном и  количественном (натуральном) выражении.

     Профессиональные  участники осуществляют ведение  внутреннего учёта отдельно от бухгалтерского учёта финансово-хозяйственной деятельности. Практика показывает, что при организации  внутреннего бухгалтерского учёта  преследуются различные цели. Данное правило является одним из важнейших, поскольку управленческий учёт компании состоит в организации и функционировании внутреннего учёта непосредственно  для целей самой компании, а  бухгалтерский учёт в основном служит для выявления результата производственно-хозяйственной  деятельности и составления финансовых отчётных документов для государственных  органов контроля.

Теперь  можно переходить к рассмотрению основных предпосылок возникновения  конфликта интересов в практическом ключе. Конфликт интересов – ситуация, в которой брокерско-дилерская  компания, руководствуясь интересами максимальной собственной выгоды, может (в силу своего положения на рынке ценных бумаг и обладая соответствующей информацией о клиенте и рыночной конъюнктуре) сознательно совершать действия (или бездействовать) таким образом, что эти действия (или бездействие) могут нанести ущерб интересам клиента⁴. Рассмотрим основные проявления конфликта интересов при осуществлении брокерской деятельности. Проявления конфликта интересов, непосредственно связанные с осуществлением брокерской деятельности. Начнем с наиболее очевидного – стремления брокерско-дилерской компании увеличить прибыть от оказания брокерских услуг путем максимизации комиссионного вознаграждения или получения косвенных доходов от за ключаемой для клиента сделки. Данный конфликт интересов может реализовываться в целенаправленном воздействии на принятие инвестиционного решения клиентом путем агрессивного стиля продаж услуги, преднамеренного формирования у клиента неверной оценки доходности и/или рискованности вложения, предоставления недостоверной, неполной или некорректной фактической информации и т.д.

     Неравнозначное  отношение со стороны брокерско-дилерской  компании к клиентам. Складывается ситуация, когда интересы одних клиентов приносятся в жертву интересам других. В силу многих причин (величина комиссионного вознаграждения, набор предоставляемых услуг, стоимость операционного обслуживания и т.п.) брокерско-дилерской компании выгоднее работать с крупными клиентами, располагающими значительными инвестиционными ресурсами и готовыми активно торговать на рынке. Это неизбежно в условиях рынка, однако такая практика не должна выходить за рамки добросовестного отношения ко всем клиентам. Неравнозначное отношение брокерско-дилерской компании к клиентам может порождать другие, еще более порочные практики. Например, когда вследствие недобросовестности брокерско-дилерской компании или отдельных ее работников информация о положении и намерениях одних клиентов становится известной другим.

     Стремление  брокерско-дилерской компании свести к минимуму затраты на обслуживание клиентов, а также формальное выполнение и/или пренебрежение установленными требованиями, например, к минимальному размеру собственных средств, которые  в критической ситуации могут  компенсировать финансовые потери клиентов. Брокерско-дилерская компания, как  и любое предприятие, имеет в  своей структуре подразделения, непосредственно занятые торговлей  на рынке ценных бумаг («прибыльные»), и подразделения, обслуживающие  процесс совершения сделок («затратные»). К «прибыльным» относятся, в частности, торговый отдел, клиентский блок, к  «затратным» – бэк-офис, служба внутреннего  контроля, отдел информационных технологий, юридический отдел. Следовательно, брокерско-дилерская компания стремится  всеми возможными способами сократить  расходы на «затратные» подразделения.

     Проявления  конфликта интересов при совмещении деятельности на рынке ценных бумаг  с брокерской. Ситуация, провоцирующая возникновение конфликта интересов при совмещении брокерской с иными видами деятельности, характеризуется тем, что брокерско-дилерская компания аккумулирует большой объем разного рода информации о клиенте, его финансовом и имущественном положении, инвестиционных предпочтениях и т.п. Эта информация предназначена для различных подразделений. Следовательно, информационные потоки в брокерско-дилерской компании должны иметь четкую направленность, но в силу различных причин разделения информационных потоков внутри компании зачастую не происходит или происходит неэффективно. При этом возникает возможность неправомерного использования служебной информации.