Аудит собственного капитала

На практике, в основном, уставный капитал после  полной его оплаты может больше не существовать в натуре и выполняет  исключительно учетную функцию. Согласно действующему законодательству Республики Казахстан, первоначальный уставный капитал ТОО может быть увеличен несколькими способами. Хотелось бы подробнее остановиться на увеличении уставного капитала путем дополнительных пропорциональных вкладов, производимых всеми участниками ТОО. Вкратце процедура увеличения уставного капитала по Закону о ТОО представлена следующим образом:

1. Принятие решения  на общем собрании участников  об увеличении уставного капитала;

2. Извещение  ТОО органа, осуществившего его государственную регистрацию, об увеличении уставного капитала в течение трех месяцев со дня принятия общим собранием решения об увеличении уставного капитала (регистрация изменений в устав ТОО в органах юстиции).

Практика показывает, что наиболее частой причиной срыва данной процедуры является невнесение всей или значительной части вклада одним или несколькими участниками ТОО. Последствиям такого неисполнения Закон о ТОО посвящает единственную норму, изложенную в пункте 6 статьи 26: «В случае если увеличение уставного капитала не состоялось, участник или третье лицо, намеревавшееся вступить в ТОО, внесшее свой вклад, вправе требовать от ТОО возврата вклада и уплаты неустойки в соответствии со статьей 353 ГК РК либо с возмещением убытков, в том числе упущенной выгоды, вследствие невозможности использовать внесенное в качестве вклада имущество». Соответственно, Закон о ТОО четко регулирует только одну сторону неисполнения процедуры по увеличению уставного капитала, а именно обеспечение минимального уровня интересов участников, исполнивших обязанность по внесению дополнительных вкладов, не конкретизируя, что еще можно предпринять участникам и самому ТОО в связи с несостоявшимся увеличением уставного капитала.

Действующее законодательство Республики Казахстан имеет пробел в части последствий неисполнения участниками обязательства по внесению дополнительных пропорциональных вкладов, в то время как имеет четкую конструкцию относительно первоначального формирования уставного капитала ТОО. В связи с этим, в качестве восполнения данного пробела можно предложить аналогию закона, применив нормы статьи 24 Закона о ТОО как нормы, регулирующие сходные отношения и устанавливающие последствия невнесения участником доли или ее части в уставный капитал ТОО, а именно:

1) ТОО должно внести не внесенный участником вклад за счет собственного капитала либо снизить размер увеличения уставного капитала до его внесенной части;

2) по решению  общего собрания ТОО доля или  ее часть, не внесенная участником  в установленный срок, может быть:

- распределена  между остальными участниками  в порядке, предусмотренном пунктом  1 статьи 31 Закона о ТОО или  учредительными документами ТОО,  либо 

- предложена  для приобретения третьим лицам; 

- при невозможности  продажи невнесенной части вклада  в установленный срок уставный капитал уменьшается на эту сумму, и соразмерно изменяются доли участников в уставном капитале;

3) участник, не  внесший в срок дополнительный  вклад, обязан возместить ТОО  убытки, а также, если иное не  предусмотрено учредительными документами ТОО, уплатить ТОО неустойку в соответствии со статьей 353 ГК.

Однако необходимо заметить, что использование схожего  механизма, предусмотренного статьей 24 Закона о ТОО, в определенных случаях  может не решить всех вопросов. Пункт 5 статьи 26 Закона о ТОО определяет, что к моменту извещения органов юстиции об увеличении уставного капитала должны быть внесены вклады на сумму, не менее половины суммы, на которую увеличивается уставный капитал. В данном случае обеспечительная мера не является эффективной. Во-первых, речь идет о половине суммы. Во-вторых, Закон о ТОО не требует от ТОО или его участников доказательств пополнения уставного капитала. Тем более что единственным законодательным основанием для признания несостоявшимся увеличения уставного капитала является факт отсутствия извещения со стороны ТОО органов юстиции об увеличении уставного капитала. На основе вышеизложенного можно сделать вывод о том, что у участников есть вариант: известить органы юстиции об увеличении уставного капитала, но не внести в уставный капитал ни одного тенге. В связи с этим законодательство не предусматривает каких-либо четких санкций. Эта мысль косвенно подтверждается положениями статьи 25 Закона о ТОО, которые определяют общее правило, что уставный капитал и его соотношение с собственным капиталом при регистрации или перерегистрации ТОО не проверяются.

Закон о ТОО  не раскрывает момента, когда увеличение уставного капитала считается состоявшимся. В этой связи неясен вопрос по моменту, когда признается несостоявшимся увеличение, и когда участник может начинать реализовывать компенсирующие права. Как указывалось выше, Закон о ТОО указывает на единственное основание признания увеличения уставного капитала несостоявшимся - не извещение органа юстиции о данном увеличении, что, к сожаленью, не охватывает всех практических моментов. И участникам, и ТОО нужно точно определиться с моментом, когда должно быть завершено увеличение уставного капитала, чтобы требовать исполнения обязанностей от просрочивших участников, и решать вопрос о включении механизма по урегулированию последствий неисполнения процедуры увеличения.

Таким образом, при определенных обстоятельствах  участники ТОО при не совершившемся  увеличении уставного капитала могут  попасть в довольно затруднительную  ситуацию. В данном случае необходимо искать выходы из сложившейся ситуации. Данную проблему необходимо решать как на законодательном, так и на корпоративном уровне, а именно:

I. На законодательном  уровне

• Дополнить ст. 26 Закона о ТОО нормой, о том, что неисполнение участниками ТОО обязанности, предусмотренной п. п. 1 п. 2 данной статьи влечет последствия, установленные ст. 24 Закона.
• В ст. 26 Закона о ТОО включить положение, о том, в какой момент увеличение уставного капитала ТОО считается состоявшимся.

II. На корпоративном уровне

• Решить вопрос о предоставлении голоса участникам только в той части доли, которая соответствует внесенному вкладу.
• Четко определять в решении общего собрания участников об увеличении уставного капитала все аспекты данного увеличения, в том числе ясную и последовательную процедуру; точные сроки всех этапов увеличения уставного капитала (извещение органов юстиции, оплата вкладов); взаимные права и обязанности; последствия несоблюдения обязанностей.
• Более эффективным способом будет заключение на общем собрании участников ТОО соответствующего соглашения между участниками и ТОО об условиях увеличения уставного капитала и последствиях в случае неисполнения кем-либо своих обязанностей
• Установление для всех участников обязанности по уплате гарантийного взноса, пропорционального стоимости вносимого дополнительного вклада, предусмотренной в вышеуказанном соглашении. Гарантийные взносы могут аккумулироваться на счете ТОО и возвращаться только после завершения увеличения уставного капитала либо при иных условиях, оговариваемых сторонами. Данные взносы могут также пойти в счет оплаты остатка невнесенного вклада.

1.2. Добавочный  и резервный капитал

Добавочный  капитал относится к собственному капиталу и отражает прирост стоимости  имущества в результате переоценки; эмиссии ценных бумаг; безвозмездно полученных ценностей.

Добавочный  капитал, формируемый по результатам переоценки внеоборотных активов, образуется в результате применения индексов изменения стоимости основных средств; получения дополнительного количества акций или увеличения их номинальной стоимости при увеличении уставного номинала акционерного общества; движения имущества, полученного предприятием от других организаций и лиц безвозмездно и в других случаях.

Создание определенных резервов предусматривается уставом и законодательными актами для того, чтобы дать предприятию и его кредиторам дополнительные меры защиты от последствий убытков и непредвиденных расходов.

Традиционно, в  обязательном порядке резервный  капитал предусматривается для  наиболее рискованных видов деятельности. Например, для внешнеэкономической деятельности и акционерных обществ. Так, предприятия с иностранными инвестициями осуществляют отчисления от прибыли в резервный фонд до тех пор, пока этот фонд не достигнет 25 % уставного капитала предприятия.

Резервный фонд акционерного общества формируется  путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера установленного уставом общества. Этот фонд предназначен для покрытия его убытков, а также  для погашения облигаций общества и выкупа акций в случае отсутствия иных средств. Резервный фонд не может быть использован на другие цели.

Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда  акционирования работников общества. Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения его работникам.

Уставом кооператива  может быть принято, что определенная часть принадлежащего кооперативу  имущества составляет неделимый фонд кооператива, используемый в целях, определенных его уставом.

Согласно пункту 1 статьи 43 Закона РК «О банках и банковской деятельности» в целях покрытия убытков, связанных с осуществлением банковской деятельности, банки обязаны  формировать резервный капитал. Резервный капитал создается за счет чистого дохода банков до выплаты дивидендов по простым акциям.

Согласно пункту 1 постановления Правления Агентства  Республики Казахстан по регулированию  и надзору финансового рынка  и финансовых организаций от 28 августа 2009 года № 196 «Об утверждении минимального размера резервного капитала банков второго уровня» минимальный размер резервного капитала устанавливается в размере не менее суммы:

• фактического резервного капитала, сформированного за предыдущий отчетный период;
• части нераспределенного чистого дохода банка до выплаты дивидендов по простым акциям, равной произведению нераспределенного чистого дохода банка до выплаты дивидендов по простым акциям на отношение прироста активов и условных обязательств, подлежащих классификации, за предыдущий год к величине активов и условных обязательств, подлежащих классификации, по состоянию на начало предыдущего года, но не менее 0,1 и не более 1.

При этом финансовые организации составляют финансовую отчетность в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности (статья 16 Закона РК «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности»). Соответственно, чистый доход банка также определяется в соответствии с МСФО.

Таким образом, учитывая, что расчет резервного капитала осуществляется в отношении банка без учета дочерних организаций, а также, что чистый доход банка определяется в соответствии с МСФО, считаем целесообразным в расчете минимального резервного капитала использовать чистый доход самого банка по его неконсолидированному отчету о прибылях и убытках за отчетный период согласно требованиям МСФО.

В связи с  тем, что указанное постановление  Правления Агентства от 30.11.07г. № 256 «О внесении изменения и дополнения в постановление Правления Национального  Банка Республики Казахстан от 26 февраля 2000 года № 70 «О минимальном размере резервного капитала банков второго уровня» вводится в действие с 1 мая 2008 года, вопрос о приведении в соответствие с его требованиями величины резервного капитала банка необходимо включить в повестку дня годового общего собрания его акционеров по итогам за 2007 год.

Расчет величины резервного капитала осуществляется по итогам совокупной суммы ссудного портфеля банка по состоянию на 1 января 2008 года с учетом ожидаемого роста ссудного портфеля банка на текущий год.

Согласно постановлению  минимальный размер резервного капитала для банков второго уровня устанавливается  в сумме не менее 2 процентов от ссудного портфеля банков, подлежащего  классификации в соответствии с  законодательством Республики Казахстан согласно приложению к постановлению. При этом резервный капитал формируется на сумму основного долга.

1.3. Нераспределенная  прибыль и фонды специального  назначения

Финансовым  результатом предприятия, осуществляющего  предпринимательскую деятельность, является прибыль или убыток. Прибыль выступает источником, используемым после обязательных платежей в бюджет на цели, определяемые уставными документами или соответствующими решениями руководства организации и учредителей (акционеров). При получении убытка возникает необходимость изыскания источников его покрытия.

Прибыль, остающуюся в распоряжении предприятия после  уплаты в бюджет налога на прибыль, в бухгалтерском учете принято  называть «нераспределенной прибылью». Нераспределенная прибыль представляет собой сумму чистой прибыли, которая не была распределена в виде дивидендов между акционерами организации.