Передача  права на товарный знак другим лицам  проходит под контролем государства. Договоры о передаче подлежат обязательной регистрации в Роспатенте, незарегистрированный договор недействителен. Основными видами договоров по закону являются договор об уступке товарного знака владельцем юридическому лицу или гражданину, а также лицензионный договор на использование товарного знака. По договору об уступке от владельца к приобретателю переходят все правомочия на товарный знак, а по лицензионному договору — только на использование.

   Закон называет некоторые обязательные условия  при таких сделках. Так, не допускается  уступка товарного знака, если из-за этого потребитель может быть введен в заблуждение относительно товара или его изготовления, а лицензионный договор должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже, чем лицензиара, и лицензиар проконтролирует выполнение этого условия.

   5.3 Предоставление лицензии  на использование  товарного знака

   Достаточно  часты случаи, когда некоторая  фирма Х выпускает изделие, успешно реализуемое на рынке, но по тем или иным причинам не желает наращивать выпуск или вообще производить данное изделие. В это время находится другая фирма У, которая заключает лицензионное соглашение на производство этого изделия в соответствии с технической документацией фирмы X. В зависимости от финансовых условий фирма У может приобрести или отказаться от приобретения у фирмы Х ее права на использование собственного товарного знака на производимую по лицензии продукцию. Как правило, в такие контракты включают стандарты качества, особенно когда товарный знак передается по лицензии. В этом случае фирма Х заинтересована в поддержании высокой репутации своей продукции и связанного с ней знака. Обычно владельцу знака разрешается посещать промышленные предприятия фирмы-покупателя лицензии и контролировать производство изделий. При малейших отклонениях от технологии контракт может быть расторгнут.

   Продукция по лицензии может быть маркирована товарными знаками изготовителя, изготовителя и продавца лицензии, а также снабжаться словесными указаниями: «Изготовлено фирмой (название) по лицензии фирмы (название)» или «Дизайн фирмы (название)». Но иногда ее производитель старается так разместить престижный товарный знак, чтобы он бросался в глаза, а свой товарный знак или указание на производство по лицензии ставит на менее заметное место.

   Примером  этого может служить черный чай  производства фирмы «Lipton India export limited 1, Transport Depot road, Calcutta». Информация о том, что товар выпущен «известной английской фирмой «Липтон»», размещена на всех пяти обращенных к потребителю гранях упаковки. Информация же о том, что данный товар маркирован английским товарным знаком по соглашению с владельцем этого знака - «Lipton limited 1, Kingscote street, London, England», - помещена на дне упаковки. Там же размещен товарный знак фирмы-изготовителя, и формат его знака по крайней мере в пять раз меньше.

   Продукция по лицензии обладает теми же качественными показателями, что и продукция, выпущенная самой фирмой-лицензиаром, однако для престижных товаров всегда будет существовать разрыв в ценах.

   Нужно также быть внимательным к указаниям, все ли изделие изготовлено по лицензии известной фирмы или  фирма-лицензиар разработала лишь внешний вид продукции. Это определяет характеристики товара и влияет на его цену.

   5.4 Способы защиты товарного знака

   Закон предусмотрел административно-судебный порядок рассмотрения споров. Вводятся две новые инстанции рассмотрения этих споров — Апелляционная палата Патентного ведомства и Высшая патентная палата Российской Федерации. Закон четко очерчивает компетенцию этих органов. Так, Апелляционный палата рассматривает жалобы при несогласии с решением предварительной экспертизы, а также возражения против регистрации товарного знака. Возражение должно быть рассмотрено Апелляционной палатой в течение четырех месяцев с даты его поступления.

   При несогласии с решением Апелляционной  палаты он может в течение шести  месяцев с даты его получения обратиться с жалобой в Высшую патентную палату Российской Федерации. Решение Высшей патентной палаты является окончательным.

   Кроме того, любое заинтересованное лицо может обратиться непосредственно в Высшую патентную палату с заявлением о досрочном полном или частичном прекращении действия регистрации коллективного товарного знака, если тот используется на товарах, не обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками, либо не используется непрерывно в течение пяти лет с даты регистрации или пяти лет, предшествующих подаче такого заявления. Споры по иным основаниям рассматривает народный либо арбитражный суд.

   Следить за тем, чтобы товарным знаком не воспользовались  третьи лица, должен либо владелец, либо, по его поручению, патентные поверенные. Если обнаружено незаконное использование, владелец или поверенный вправе требовать его прекращения и возмещения убытков. Под последними понимают неполученный доход и упущенную выгоду. Расчет убытков и доказывание в суде их обоснованности лежит на владельце товарного знака либо его поверенном.

   Наша  пресса нередко сообщает о незаконном использовании чужого товарного знака. Так, московский центр «Люкс» торговал низкокачественными китайскими подделками знаменитой 501-й модели джинсов «Левис». В настоящее время незаконное пользование чужим товарным знаком наказывается по статье 155 Уголовного кодекса Российской Федерации исправительными работами или штрафом, что не исключает взыскания убытков. Владельцы товарных знаков должны быть защищены. Необходимо усилить меры и степень уголовного преследования, дабы предупреждать данное преступление.

   Видимо, стоит изучить опыт Польши, признавшей дела такого рода делами частного обвинения. Тогда каждый гражданин, которому причинен ущерб, сможет, минуя следственные органы, обратиться в суд с требованием привлечь правонарушителей к уголовной ответственности и возместить ему убытки.

   5.5 Недобросовестная конкуренция

   Незаконное  пользование чужим товарным знаком, фирменным наименованием напрямую связано с институтом недобросовестной конкуренции. Данный правовой институт у нас пока что в эмбриональном состоянии: если кого-то «надули», то потерпевший больше не будет связываться с таким человеком, расскажет об этом в лучшем случае жене, соседям, а то и вовсе промолчит, чтобы не считали простофилей. На Западе если человека или организацию ввели в заблуждение, то они вправе обратиться в суд, и если суд признает обращение обоснованным — потребовать сообщения в печати о недобросовестности стороны, причем за ее счет. После такой «рекламы» предпринимательская карьера «надувателя» значительно пострадает. А пока в России появляются лишь призывы быть осторожнее, чтобы не попасть впросак. В качестве примера можно привести скандальную историю с псевдогруппами «Ласковый май» или недавнее заявление в «Российской газете» организации «Алиса-Петербург», просившей не путать ее с северо-западным концерном «Алиса», также распродававшим на бирже места «Системы Алисы».

   По  закону о недобросовестной конкуренции, принятом в Германии в 1909 году, публичное объявление или сообщение неверных сведений о торговых отношениях, в частности о качестве, происхождении, способе производства или определении цены товара или услуг, в том числе и ремесленных, о способе или источниках получения товаров, о владении знаками, о причине или цели продажи, о количестве запасов, считаются недобросовестной конкуренцией и строго наказываются /2/. В России же, лишенной действенного механизма воздействия на недобросовестных конкурентов, видимо, уже можно организовывать их «смотр-конкурс».

   5.6 Виды недобросовестных действий и защита прав

   22 марта 1991 года в России был принят закон РСФСР о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках, где в статье10 дается примерный перечень недобросовестных действий. Не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе:

   — распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;

   — самовольное использование товарного знака, фирменного наименования или маркировки товара, а также копирование формы, упаковки, внешнего оформления товара другого хозяйствующего субъекта.

   Защищать  права владельцев товарных знаков может  суд или арбитражный суд. Последний  рассматривает споры только юридических лиц. Однако при самовольном использовании товарного знака с заявлением о защите права можно обращаться и в Антимонопольный комитет.

   В статье 33 Федерального Закона «О товарных знаках и знаках обслуживания» предусмотрено: «Лицо, незаконно использующее чужой товарный знак, по требованию владельца товарного знака обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки» /5/. И если требования владельца включают убытки, следует обращаться в суд или арбитраж.

   6 Обновление товарных  знаков

   Несколько слов об обновлении товарных знаков. На этот счет существуют различные мнения. Часто можно встретить утверждения, что товарные знаки должны создаваться  с таким расчетом, чтобы обеспечивалась их долговечность, неизменность. Все  так, если только не понимать при этом их абсолютного постоянства, использования только в первозданном виде.

   По  данному вопросу произошла существенная трансформация взглядов. До середины сороковых годов считалось, что  товарные знаки создаются раз  и навсегда. Было в ходу мнение, что любые изменения в товарном знаке, существенные или совсем незначительные, неизбежно сказываются на нем, ущемляют его достоинства. Прежде всего обращалось внимание на возможность ослабления его рекламной эффективности и способности передавать привычную для потребления информацию о товаре и содействовать индивидуализации изделия. Отстаивалась необходимость обеспечения неизменности формы товарного знака как фактора его успешного использования.

   Один  из авторов тех дней, Хайнрих Райф, писал: «...товарные знаки нельзя и не нужно существенно изменять, если планируется использовать их и в дальнейшем. Перемены ведут к снижению эффективности. Старый образ за время действия знака уже успел отпечататься в общественном сознании, на что было потрачено немало сил и средств. Таким он должен остаться в памяти потребителя» /1/.

   По  мнению X. Райфа, менять товарный знак позволительно лишь в том случае, если его владелец приходит к выводу, что в свое время он сделал неверный выбор, если изменились вкусы общества, если многочисленные имитации понизили силу воздействия знака или, наоборот, данный знак посягает на права уже существующих знаков, а также если политические и экономические перемены в общественной жизни требуют изменений в знаке.

   Не  все компании разделяли эту точку зрения, в частности другой позиции придерживалась «Шелл». Лорд Годбер, председатель компании по производству моторных масел «Шелл», в предисловии к юбилейному изданию «Скэллоп» в 1957 году так объяснял происхождение эмблемы «Шелл»: «Предисловие к книге такого рода будет, на мой взгляд, неполным, если не сказать о том, что побудило Маркуса Сэмюэля, который вместе со своим братом Сэмюэлем основал нашу компанию и стал ее первым председателем, выбрать для эмблемы и названия фирмы раковину. Несомненно, на его выбор оказали влияние детские воспоминания об украшениях из морских раковин, которыми торговал его отец Маркус-старший в викторианские дни.

   Морская раковина, избранная братьями Сэмюэль в качестве эмблемы их быстро растущей фирмы и зарегистрированная в качестве ее товарного знака, отличалась от хорошо известной нам сейчас раковины-гребешка, которая стала товарным знаком фирмы только в мае 1904 года» /1/.

   Рисунок3 – Обновление товарного знака  фирмы «Шелл»

   Первоначальный  вариант дизайна гребешковой раковины менялся и модернизировался несколько раз. На рисунке3 показаны варианты 1930, 1950 и 1972 годов. Но в целом преобладала точка зрения X. Райфа. Даже в 1951 году Ханс Домицлафф писал: «Структурные изменения, даже самые незначительные на первый взгляд, в состоянии полностью разрушить сложившийся образ, который при этом теряет силу воздействия, а новому образу предстоит еще заново завоевать себе позиции на рынке, как если бы мы вводили совершенно новый товарный знак» /1/.

   Со  временем менялась оценка функций товарных знаков. Одновременно с этим все меньшее значение стали придавать сохранению их в неизменном виде. Отпала необходимость указывать на происхождение продукта, ее место заняла функция «демонстрации новизны» изделия.

   После 1945 года в русле общей тенденции приступили к массовому обновлению товарных знаков. Обновлению знаков способствовало также общее направление экономического развития этого периода, характеризовавшееся появлением на рынках большого количества новых товаров. Особенно активно знаки обновлялись в США, где «новизне» придается исключительно большое значение. Связанные с таким обновлением вопросы подробно обсуждались на страницах различных специализированных журналов. Большой объем самой разнообразной литературы о товарных знаках, выходившей в свет в те годы, говорит о том, какое большое значение придавалось их удачному дизайну. Стиль «Баухауз», впервые использованный в дизайне товарных знаков еще в тридцатые годы, завоевал прочные позиции в данной области только в пятидесятые годы. Исключение здесь составляют США, где, как мы могли убедиться, сформировались совсем другие стили.