Обоснованный риск

 

При обоснованном риске в  теории и на практике речь идет лишь о материальных составах преступлений. Проведя анализ Уголовного кодекса  Российской Федерации, мы установили, что вред в результате осуществления  рискованного деяния может быть причинен жизни и здоровью граждан (например, причинение смерти по неосторожности), собственности (уничтожение или  повреждение имущества по неосторожности или умышленно), общественной безопасности (кроме угрозы экологической катастрофы или общественного бедствия). Кроме  того, причинение вреда при обоснованном риске может иметь место при  умышленном отклонении рискующего субъекта от установленных нормативными предписаниями  правил проведения работ.

 

Из представленной классификации  можно сделать вывод о том, что все предложенные группы могут  сочетаться друг с другом, и, как  правило, групповой риск является согласованным, альтернативным и высокой степени  сложности.

 

Следующая классификационная  группа риска определяется по видам  рискованной деятельности.

 

Наверное, возможно выделить и другие основания для классификации  обоснованного риска. Однако, учитывая необходимость выяснения особенностей применения данного института в  различных сферах человеческой деятельности, остановимся на видах обоснованного  риска, обусловленных причиненными при его реализации видами ущерба. Для этого отдельно выделим обоснованный риск в хозяйственной, медицинской, генно-инженерной, а также правоохранительной деятельности.

 

В ряде законодательных актов  используется понятие отдельных  видов риска, например, экологический  риск -- вероятность наступления  события, имеющего неблагоприятные  последствия для природной среды  и вызванного негативным воздействием хозяйственной и иной деятельности, чрезвычайными ситуациями природного и техногенного характераСм.; Об охране окружающей среды: Федеральный закон  от 19 февраля 1991 г // Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. № 10. Ст 457..

 

Виды риска в генно-инженерной деятельности подразделяются на четыре уровня, в основу деления которых  положена степень опасности для  жизни и здоровья человека при  осуществлении данной деятельности, а также степень сложности  планирования и оценки возможных  последствийСм.. О государственном  регулировании в области генно-инженерной деятельности: Федеральный закон  от 5 июня 1996 г // Собрание законодательства РФ 1996. № 28. Ст. 3348..

 

В уголовно-правовой литературе существует мнение, что риск следует  связывать с типичными видами деятельности, где возникают ситуации риска, требующие выбора между традиционными  и нестандартными путями достижения поставленной цели и определения  общественной полезности, обоснованности риска. К таким видам относятся  сферы взаимодействия человека и  техники (технико-эксплуатационный), медицины (медицинский риск), научных исследований (научно-экспериментальный, новаторский), хозяйственной деятельности (хозяйственный  риск)См.: Овчинникова Г В. Указ. соч. С. 60 и др..

 

Как правильно отмечает О.Д. Ситковская, особую значимость в выделении  видов обоснованного риска имеет  классификация по роду и характеру  деятельности, в процессе которой  он наступает. Ею предложена следующая  классификация видов деятельности:

 

производственная деятельность;

 

эксплуатация транспорта;

 

научные эксперименты;

 

медицинская деятельность;

 

спортивная деятельность;

 

управленческая деятельность;

 

правоохранительная деятельностьСм.: Ситковская О.Д. Психология уголовной  ответственности. С. 196--197..

 

В зависимости от вида профессиональной деятельности меняются механизм принятия решения в ситуации риска, уровни сложности самой ситуации, специфика  целей, возможность оценки риска  и возможных последствий в  момент принятия решения о действии. Кроме того, определяется готовность рискующего субъекта к выбору оптимального варианта поведения в экстремальной  ситуации.

 

При рассмотрении различных  точек зрения на классификацию обоснованного  риска мы пришли к выводу, что  одним из основных критериев разделения обоснованного риска на виды будет  являться его функциональное назначение. По данному критерию обоснованный риск можно разделить на два вида:

 

1)экспериментальный (новаторский)  риск;

 

2)при осуществлении профессиональных  функций (о котором мы говорили  при рассмотрении вопроса о  месте обоснованного риска среди  обстоятельств, исключающих преступность  деяния).

 

В первом случае обоснованный риск выступает двигателем прогресса. В ходе совершенствования определенного  рода деятельности субъект, ее осуществляющий, приходит к выводу о необходимости  применения ранее не использовавшихся методов и средств достижения общественно полезной цели. Речь в  данном случае идет об экспериментальном (новаторском) риске.

 

Данный вид обоснованного  риска характеризуется наличием следующих признаков:

 

является субъективным правом рискующего субъекта, которым он может  воспользоваться на основании своего внутреннего убеждения о невозможности  совершенствования деятельности другим способом, кроме рискованного;

 

источником, порождающим  опасность причинения вреда, является целенаправленная активная деятельность рискующего субъекта;

 

на момент принятия решения  о реализации рискованного деяния угроза причинения вреда охраняемым уголовным  законом интересам не существует, она возникает в процессе реализации рискованного деяния;

 

4) является спланированным (подготовленным), рискующий субъект  ставит определенную цель и  осознает ее как общественно  полезную; оценивает варианты достижения  цели и возможные негативные  последствия; планирует и предпринимает  меры противодействия причинению  вреда;

 

как правило, является групповым, так как расчеты на осуществление  рискованного деяния производятся не единолично, а группой (коллективом) специалистов;

 

лицо, производящее расчеты, принявшее решение о рискованном  деянии и реализовавшее рискованное  деяние, не одно и то же лицо, чаще всего  при экспериментальном риске  эти функции разделены между  различными участниками (например, инженер-конструктор  разрабатывает новую модель самолета, испытание проводит летчик-испытатель);

 

у рискующего субъекта есть возможность выбора варианта поведения, т.е. риск является альтернативным;

 

при реализации данного вида риска существует необходимость  соглашения с третьими лицами, заинтересованными  в ходе осуществления эксперимента и его результатах (например, при  проведении медицинского эксперимента требуется обязательное согласие пациента, на котором проводится эксперимент);

 

негативные последствия  в результате экспериментальной  деятельности наступают по прошествии определенного промежутка времени, хотя могут наступить и незамедлительно.

 

Вторым видом обоснованного  риска является риск при осуществлении  профессиональных функций (обязанностей). Рассмотрим признаки, которые характеризуют  данный вид обоснованного риска:

 

является правовой обязанностью лица, в чью компетенцию входит осуществление определенного рода деятельности;

 

источником, порождающим  рискованные действия субъекта, является сложившаяся ситуация риска, которую  порождает не деятельность лица, а  объективная ситуация необходимости  предотвращения вреда;

 

является ситуативным (внезапным). У рискующего субъекта есть выбор  варианта поведения, но из-за экстремальных  условий, в которых он находится, нет возможности заранее спланировать ход своих действий и рассчитать возможные последствия от них, и, следовательно, отсутствует реальная возможность предпринять достаточные  меры для предотвращения вреда;

 

действие осуществляется в обстановке, когда воздержание  от рискованного деяния однозначно влечет неминуемую гибель людей, экологическую  или технологическую катастрофу и пр.;

 

чаще всего является индивидуальным, так как у рискующего субъекта отсутствует время для обдумывания  решения и согласования его с  другими лицами;

 

у рискующего субъекта нет  альтернативы поведения, в данной ситуации данный вариант поведения является единственно возможным, т.е. риск в  данной ситуации безальтернативный;

 

получение согласия лица, в  отношении которого применяется  рискованное деяния, не является обязательным (например, при поступлении в приемное отделение больницы человека без  документов в бессознательном состоянии  не требуется его согласия на совершение действий по спасению его жизни);

 

последствия в данном случае наступают, как правило, незамедлительно  после совершения рискованного деяния и подлежат оценке с точки зрения правомерности причинения вреда.

 

Учитывая изложенное, отметим, что обоснованный риск возможен в  любой сфере профессиональной деятельности. При этом по функциональному назначению обоснованный риск разделяется на две  группы:

 

а) экспериментальный (новаторский);

 

б) при выполнении профессиональных функций (обязанностей).

 

При рассмотрении в дальнейшем отдельных видов обоснованного  риска в разных сферах профессиональной деятельности мы будем придерживаться именно данной классификации риска  и вести речь о двух разновидностях обоснованного риска в различных  профессиональных сферах.

 

2.2 Обоснованный риск в  медицинской и генно-инженерной  деятельности

 

При рассмотрении данного  вопроса мы остановимся на двух подвидах обоснованного риска в медицинской  и генно-инженерной деятельности. Обоснуем выделение данных подвидов приоритетом  прав человека на здоровье и жизнь  в безопасной экологической обстановке.

 

Конституция Российской Федерации  закрепила право каждого гражданина на жизнь и здоровье. В связи  с этим рассмотрим применение института  обоснованного риска в медицине.

 

Медицинский риск является разновидностью обоснованного риска, осуществляемого  в рамках выполнения врачами профессиональных функций. Многие авторы уделяли внимание рассмотрению проблем обоснованного  риска в деятельности медицинских  работников, поскольку он непосредственно  связан с причинением вреда жизни  и здоровью людей, а оценка условий  осуществления медицинского риска  имеет уголовно-правовой характер11См., напр.: Серова Л.В. Профессиональный риск медицинских работников как вид  обоснованного Битеев В., Мазин П., Пономарев Г. Крайняя необходимость  и обоснованный риск в медицинских  отношениях // Уголовное право. 2001. № 3. С. 22--24; Козаев Н.Ш. Обоснованный риск как обстоятельство, исключающее  преступность деяния: Учеб. пособие. Ставрополь, 2001. С. 57--59; Ильюхов А.А. Обоснованный риск как обстоятельство, исключающее  преступность деяния: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2001. С. 13--14; Шурдумов А.Ю. Обоснованный риск как обстоятельство, исключающее преступность деяния: Дисс. ... канд. юрид. наук М., 2003. С. 98--102..

 

Медицинский риск возможен при  оперативных вмешательствах, терапевтическом  лечении, при проведении медицинского эксперимента. Этот вид риска в  уголовно-правовой литературе определяется по-разному, как «правомерное создание опасности для сохранения и восстановления здоровья и спасения жизни человека при проведении хирургической операции, терапевтического лечения, медицинского эксперимента, если достижение позитивного  результата невозможно традиционными  методами Самороков В. И. Уголовно-правовая оценка медицинского риска // Современные  тенденции развития уголовной политики и уголовного законодательства. М., 1994. С. 65-66..

 

А.В. Серова, рассматривая профессиональный риск медицинских работников, отмечает, что «при осуществлении медицинской  деятельности имеет место «идеальная совокупность» двух обстоятельств, исключающих преступность деяния и  имеющих различную юридическую  природу. Во-первых, выполнение врачом профессиональных обязанностей, во-вторых, обоснованный риск при осуществлении  медицинских экспериментов»Серова А.В. Указ. соч.. Сходного мнения придерживается А.Ю. Шурдумов, который отмечает, что  медицинский риск имеет два подвида: осуществление лечения и клинический  экспериментСм.: Шурдумов АЮ. Указ. соч. С. 100 и др..

 

В зависимости от преследуемых целей, А.В. Серова предлагает различать  вмешательства в функционирование человеческого организма двух видов: во имя развития науки и для  оказания помощи конкретному больному, а в зависимости от этого два  вида медицинского риска:

 

медицинский эксперимент;

 

риск в интересах больного;

 

На наш взгляд, в данном случае речь идет именно о двух разновидностях риска: а) при осуществлении мед. работниками профессиональных функций; б) экспериментальном риске.

 

В Международном пакте  об экономических, социальных и культурных правах провозглашено право каждого  человека на высший достижимый уровень  физического и психического здоровья. В идеале медицинская помощь может  считаться квалифицированной, если она соответствует высшему передовому уровню мировой медицинской науки  и практики, при условии, что этот критерий применяется во всех случаях  заболевания и по отношению к  каждому больному.

 

Кроме того, следует отметить, что прогресс медицины невозможен без  экспериментов, поскольку они помогают разработке более действенных профилактических и лечебных методов.

 

Различают несколько стадий внедрения новых методов диагностики  и лечения: лабораторный эксперимент, биомедицинское исследование (эксперимент), клинический (терапевтический) эксперимент, способ лечения (внедрение в практику сразу после эксперимента)См.: Малеина  М.Н. Человек и медицина в современном  праве: Учеб.-практ. пособие. М., 1995. С. 134..

 

Лабораторный эксперимент  ставится на животных и предполагает первоначальное применение не использованных ранее препаратов или методов, исключающих  негуманное отношение с подопытными  животными.

 

Биомедицинское исследование (эксперимент) -- это первое после  опытов на животных исследование на человеке, в процессе которого складывается научное  обоснование нового предложения  и собираются сведения, важные не только для клинического применения, но и  для генетики механизма развития организма. Биомедицинский эксперимент  проводится на добровольцах -- здоровых людях, поскольку его результаты нельзя предсказать точно, и не исключено  ухудшение состояния здоровья участников. К биомедицинским экспериментам  относятся, например, испытание вакцин, а также эксперименты, проводимые в экстремальных условиях (в тайге, на необитаемом острове, под землей) в целях изучения приспособляемости  организма человека к непривычному (неестественному) образу жизни.