Гражданская правосубъектность юридических лиц

Вместе с тем не всегда предприниматель после получения  лицензии расширяет перечень видов  деятельности, которыми он может заниматься. Иногда он получает в виде лицензии право заниматься только узким кругом деятельности при одновременном  запрете заниматься другими видами деятельности. По этому поводу Э.П. Гаврилов указывает: «Получение некоторых лицензий (на занятие банковской или биржевой деятельностью) приводит к существенным ограничениям правоспособности: лишает права заниматься иными видами хозяйственной деятельности»⁷⁵. А.В. Гущин считает, что правоспособность таких организаций следует считать исключительной. В судебной практике констатируется ее отличие от общей и специальной. Следовательно, в уставах таких организаций нельзя записывать иные виды деятельности, кроме тех, на которые распространяется лицензия⁷⁶.

Подводя итог, можно сделать  вывод, что ставить прямой вопрос, чем будет являться лицензия - ограничением или расширением правоспособности, будет не совсем корректно. Стоит  согласиться с тем, что во многом это будет зависеть уже от имеющейся правоспособности лица и сферы его деятельности. Но, пожалуй, неоспоримым будет тот факт, что с приобретением права на занятие определенной деятельностью в виде лицензии у лица происходят изменения в его правоспособности. И данный факт достоин иметь в юридической науке свое название. Предлагаемые варианты правоспособности как исключительная, специально-исключительная или дополнительная правоспособность имеют право на жизнь, но официально закон не дает пока определения ни одному из этих понятий, а раскрываются они лишь в научных трудах цивилистов. Полагаем, что с развитием такого института, как лицензирование, со временем этот пробел будет ликвидирован.

Глава 3. Механизм возникновения  правосубъектности юридического лица

§ 1. Гражданско-правовая природа отношений между юридическим лицом и его учредителями

Любое юридическое лицо имеет одного либо нескольких учредителей. Состав учредителей определяется учредительными документами конкретного юридического лица. В зависимости от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица состав его учредителей закрепляется в таких локальных нормативно-правовых актах, как устав и учредительный договор.

Учредитель юридического лица – это субъект гражданского права, который совершает сделки, иные юридически значимые и фактические действия, направленные на образование нового субъекта права, а именно: принимает решение о его создании, принимает (утверждает) его учредительные документы, передает ему в собственность (или на ином праве) часть своего имущества для формирования его уставного капитала.

Рассматривая механизм учреждения акционерного товарищества в дореволюционной России, Г.Ф. Шершеневич писал, что учредители объединяются для единичной операции, цель которой  исчерпывается учреждением товарищества. Юридическая сущность взаимного соглашения учредителей сводится к принятию ими на себя совместных расходов и ответственности за все действия, направленные на достижение основной цели. Учредители несут самостоятельную ответственность друг перед другом за нарушение условий соглашения. Перед третьими лицами они отвечают как отдельные физические лица, а не в качестве представителей юридического лица. Учитывая характер отношений учредителей, практика готова признать солидарность их ответственности, хотя по закону она не предполагается⁷⁷.

По мнению большинства  юристов, когда юридическое лицо создается несколькими учредителями (гражданами и (или) юридическими лицами), то с момента заключения учредительного договора либо договора простого товарищества (о совместной деятельности) по созданию юридического лица до момента государственной регистрации нового субъекта права учредители объединены в простое товарищество⁷⁸.

В этот период учредители связаны между собой обязательственными отношениями, возникающими из договора о совместной деятельности либо учредительного договора⁷⁹. Первоочередной целью названных договоров является установление взаимных прав и обязанностей учредителей по созданию юридического лица, формированию его уставного капитала, часть которого законодатель в ряде случаев требует оплатить уже к моменту государственной регистрации юридического лица. Поэтому на данной стадии оба договора регламентируют обязательственные отношения между учредителями, которые исполняют свои договорные обязательства друг перед другом, хотя бы даже в пользу нового субъекта права. Учредители разрабатывают устав юридического лица, определяют состав и размер своих вкладов в его имущество, при необходимости заключают договоры с профессиональными юристами и оценщиками, устанавливают порядок оплаты их услуг, а также порядок покрытия расходов, связанных с разработкой учредительных документов и государственной регистрацией юридического лица. Нередко уже на этом этапе определяется место нахождения будущего юридического лица, заключается договор аренды помещения для размещения офиса или иного места основной деятельности.

Столь широкие полномочия учредителей в отношении создаваемого юридического лица неизбежно обусловливают  их фидуциарный характер. Английское корпоративное право выделяет три основные черты принципа фидуциарности. Во-первых, в Великобритании учредителям запрещено извлекать скрытый доход за счет компании. Они должны предоставлять полную информацию о доходах и расходах, связанных с учреждением компании, независимому аудитору, совету директоров, существующим либо предполагаемым участникам (раскрытие информации). Общее собрание акционеров публичной компании своим решением, в принятии которого не участвуют учредители, может одобрить действия, совершенные промоутерами. Во-вторых, с момента учреждения юридического лица промоутер обязан вести бухгалтерский учет по всем сделкам, связанным с учреждением. В-третьих, промоутер не должен допускать мошенничество в отношении компании, не вправе скрывать свой интерес, связанный с компанией, посредством участия в ней через номинального держателя. Услуги, оказанные промоутерами по учреждению компании, оплачиваются заинтересованными лицами или компанией после ее регистрации. За ненадлежащее исполнение своих обязанностей промоутер несет ответственность в виде аннулирования (признания недействительным) заключенных им договоров, возмещения скрытого дохода, убытков и т.д.⁸⁰

Аналогичные правила  целесообразно было бы включить в  российское законодательство.

Порядок ведения общих  дел учредителей в процессе создания юридического лица определяется по правилам ст. 1044 ГК РФ. Обычно совершение сделок, заключение гражданско-правовых договоров с третьими лицами от имени остальных учредителей поручается одному из них - тому, на кого в дальнейшем будут возложены функции управляющего (единоличного исполнительного органа юридического лица).

Заметим, что с точки  зрения цивилистической теории нельзя признать корректной норму п. 2 ст. 1044 ГК РФ, которая допускает возможность  удостоверения полномочий данного лица действовать от имени всех учредителей только письменным договором простого товарищества. Системное толкование норм ст. 182, 185-188 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что по общему правилу полномочие одного из учредителей совершать сделки от имени всех учредителей должно быть подтверждено надлежащим образом оформленной доверенностью, подписанной каждым из учредителей, от имени которых действует полномочный представитель.

По причине отсутствия у создаваемого субъекта правоспособности и дееспособности его учредители должны нести ответственность по всем обязательствам, возникшим в связи с его созданием до государственной регистрации юридического лица. В частности, нормами п. 2 ст. 98 ГК РФ, п. 6 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью⁸¹, п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах⁸² предусмотрено, что учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием данного общества и возникшим до его государственной регистрации.

Думается, что это правило  следует распространить на учредителей всех видов юридических лиц (коммерческих и некоммерческих). Норма п. 1 ст. 1047 ГК РФ, устанавливающая долевую ответственность участников договора простого товарищества, не связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, в данном случае не подлежит применению.

Анализируя дореволюционное  законодательство, Г.Ф. Шершеневич справедливо  указывал: пока действуют учредители, юридического лица еще нет. Когда  возникает юридическое лицо - учредителей  уже нет, поскольку они превращаются в его участников (акционеров, товарищей). Организовавшись, юридическое лицо только по решению общего собрания может признать сделки, заключенные учредителями, обязательными для себя и принять вытекающие из них права и обязанности. Данный результат зависит именно от последующего одобрения действий, совершенных учредителями в интересах будущего юридического лица. Отказ компании приобрести права и принять на себя обязательства по сделкам, заключенным учредителями, оставляет последствия таких сделок на ответственности учредителей⁸³.

Сходные нормы содержатся в современном российском праве. Согласно п. 6 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. Очевидно, что если такого одобрения не последует, ответственными по совершенным сделкам будут считаться учредители.

Думается, что с точки  зрения цивилистической теории в отношениях между учредителями и не зарегистрированным юридическим лицом имеет место особый случай ведения чужих дел без поручения, причем не только в интересах будущего юридического лица, но и в интересах самих его учредителей, действующих с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью, исходя из очевидной выгоды или пользы этих действий (п. 1 ст. 980 ГК РФ). Если сделка, совершенная учредителем в интересах еще не зарегистрированного юридического лица, будет одобрена компетентным органом данного юридического лица после его государственной регистрации, права и обязанности по такой сделке переходят к юридическому лицу, в интересах которого совершена сделка (ст. 986 ГК РФ).

Природу отношений между учредителями и юридическим лицом после государственной регистрации можно охарактеризовать следующим образом.

Учредители (участники, члены) юридического лица могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество. Так или иначе, эти права дают возможность учредителю участвовать в управлении юридическим лицом и его имуществом, влиять на его волю и одновременно накладывают на учредителя определенные обязанности (ст. 67, 295, 296 ГК РФ). Объем указанных прав обычно прямо пропорционален размеру имущественного вклада учредителя. Заметим, что подобным влиянием обладают учредители многих как коммерческих, так и некоммерческих организаций, например, некоммерческого партнерства (ст. 8 Закона о некоммерческих организациях).

В зависимости от характера прав, которые учредители (участники, члены) имеют в отношении юридического лица и его имущества, законодатель выделяет (п. 2, 3 ст. 48, ст. 66-123, 295-299 ГК РФ):

а) юридические лица - субъекты права  хозяйственного ведения, на имущество  которых их учредители имеют право собственности;

б) юридические лица - субъекты права  оперативного управления, на имущество  которых их учредители сохраняют  право собственности;

в) юридические лица - собственники имущества, в отношении которых  их участники (члены) имеют обязательственные права;

г) юридические лица, в отношении  которых их учредители (участники, члены) не обладают никакими имущественными правами.

Однако формулировки п. 2, 3 ст. 48 ГК РФ нельзя признать корректными. Прежде всего, следует отметить неточность употребления терминов «имущественные» и «обязательственные» применительно к этим правам (отношениям).

Цивилистическая теория называет «имущественными» отношения, возникающие по поводу имущества (материальных благ, имеющих форму товара), и противопоставляет их личным неимущественным отношениям, которые могут быть определенным образом связаны (например, право авторства) либо вообще не связаны с имуществом (п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 150 ГК РФ). В свою очередь, гражданско-правовые имущественные отношения подразделяются на отношения, связанные с принадлежностью имущества определенным лицам и (или) с управлением имуществом либо с переходом имущества от одних лиц к другим. Юридически это различие оформляется с помощью категорий вещных, корпоративных и обязательственных прав (отношений)⁸⁴.

В литературе корпоративные отношения, возникающие между корпорацией как юридическим лицом, ее участниками (членами) и третьими лицами (управляющими), рассматриваются как самостоятельный вид гражданских правоотношений, имеющих ярко выраженный организационно-имущественный характер⁸⁵. Корпоративное отношение есть совокупность сложных по своей структуре взаимосвязей, все участники которых, вместе и по отдельности, связаны с другими его участниками.

Как подчеркивал О. Гирке, между основанным на членстве юридическим  лицом (корпорацией) и составляющими его индивидуальными лицами (участниками, членами) завязывается лично-правовой союз, подобного которому не бывает вне корпорации. Ученый выделил несколько групп отношений с участием корпорации. Юридические связи между юридическим лицом в целом (корпорацией) и отдельными его учредителями (участниками, членами) он назвал внутренне-корпоративными отношениями. Специфика их состоит в том, что корпорация обладает корпоративной властью над своими членами: властью предписывающей, принуждающей, наказывающей и надзирающей, которая коренится в юридически признанном господстве социального целого над его членами и органами. В частной корпорации эти внутренне-корпоративные права составляют принадлежность частного (т.е. гражданского) права и образуют особый класс частных прав власти. По мнению Гирке, эти внутренне-корпоративные или чисто корпоративные отношения между корпорацией и входящими в нее лицами есть отношения сочленства, которые устанавливаются приобретением членства или особо квалифицированного членского положения (органа, администратора) и прекращаются с его потерей. С внешней стороны они являются составными частями корпоративной юридической сферы, с внутренней - входят в область господства корпоративной власти и подпадают под влияние и контроль юридического лица. Это юридические отношения, и корпоративный порядок тоже есть порядок юридический. Поэтому он устанавливает как между членами, так и между каждым членом и целым отношение взаимности, которое выражается во взаимных правах и обязанностях и подлежит юридической защите. В этих отношениях к судебной власти прибегают не раньше, чем будут исчерпаны все средства помощи, установленные в уставе корпорации. В частных корпорациях споры рассматриваются в обычном гражданском процессе, например, по иску о признании членства, об отмене постановления об исключении, о предоставлении права голоса или юридически обоснованного признания органом корпорации и т.д.⁸⁶