Испытание при приеме на работу

Индивидуальный предприниматель  без образования юридического лица может использовать труд наемных  работников только с момента приобретения соответствующего статуса, то есть после  прохождения государственной регистрации  в соответствии с Федеральным  законом от 8 августа 2001 года №129-ФЗ «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Согласно статье 303 ТК РФ в обязанности  работодателя - физического лица включено следующее:

·   в письменной форме (не позднее трех дней со дня фактического допуска работника к работе) оформить трудовой договор с работником, зафиксировав в нем все условия, являющиеся обязательными для работника и работодателя;

·   уплачивать страховые взносы и другие обязательные платежи в порядке и размерах, которые определяются федеральными законами;

·   оформлять страховые свидетельства государственного пенсионного страхования для лиц, поступающих на работу впервые.

Обратите внимание!

Так как индивидуальный предприниматель  теперь ведет трудовые книжки, убрана обязанность работодателя - индивидуального  предпринимателя, зарегистрировать трудовой договор с работником в органе местного самоуправления.

А в отношении физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем введена новая норма следующего содержания:

«Работодатель - физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, также обязан в уведомительном порядке  зарегистрировать трудовой договор  с работником в органе местного самоуправления по месту своего жительства (в соответствии с регистрацией)».

Обязанность регистрации трудовых договоров работодателями - физическими  лицами, не являющимися индивидуальными  предпринимателями, распространяется только на трудовые договоры, заключенные  с 6 октября 2006 года (со дня вступления в силу новой редакции ТК РФ).

Как правило, порядок и сроки  регистрации трудового договора устанавливает орган местного самоуправления.

Последствием невыполнения обязанности  по регистрации трудового договора является административный штраф (статья 5.27 КоАП РФ), поскольку невыполнение работодателем обязанности, предписанной статьей 303 ТК РФ, является нарушением законодательства о труде.

Примечание.

Законодательством Российской Федерации  не предусмотрено право отказа в  регистрации трудового договора. Отказ государственного органа в  регистрации трудового договора по причине несоответствия содержания трудового договора нормам ТК РФ можно  опротестовать через прокуратуру  или суд. Незаконен также сбор за регистрацию трудовых договоров  органами местного самоуправления. Так  как, согласно статье 12 НК РФ, органы местного самоуправления не вправе устанавливать  местные налоги и сборы, не предусмотренные  в НК РФ.

Сторонам (работнику и работодателю – физическому лицу) при заключении трудового договора следует оговорить  обязательные и дополнительные условия, определенные статьей 57 ТК РФ.

При этом трудовой договор, по общему правилу, не может снижать уровень  гарантий и прав работника провозглашенных ТК РФ (например, рабочее время не должно превышать 40 часов в неделю, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, сокращенной нормы; ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть не менее 28 календарных дней, если законодательством не предусмотрена большая продолжительность отпуска и другое).

Законодатель предоставляет работодателю – физическому лицу возможность  в одностороннем порядке предлагать изменения определенных сторонами  условий (точнее предупреждать работника  об изменениях), предусмотренных трудовым договором.

Так, согласно статье 306 ТК РФ об изменении  определенных сторонами условий  трудового договора работодатель - физическое лицо обязан в письменной форме предупредить работника не менее чем за 14 календарных дней

При этом работодатель - физическое лицо, являющийся индивидуальным предпринимателем, имеет право изменять. определенные сторонами условия трудового договора только в случае, когда эти условия не могут быть сохранены по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (часть 1 статьи 74 ТК РФ).

Соглашение об изменении условий  трудового договора, по общему правилу, заключается в письменной форме  и является неотъемлемой частью трудового  договора.

Отметим, что статья 306 ТК РФ при  изменении определенных сторонами  условий трудового договора не требует  регистрации таких изменений  в органе местного самоуправления.

Работник в свою очередь, как  указано в статье 303 ТК РФ, обязуется  выполнять не запрещенную ТК РФ и  иным законом работу, определенную этим договором.

Зачастую предприниматели оформляют  трудовые отношения с работником в виде договора подряда (или иного  договора гражданско-правового характера), пытаясь уменьшить свою ответственность  и гарантии работника, предусмотренные  ТК РФ, а также минимизировать налогообложение). Такие договоры не подлежат регистрации в органах местного самоуправления. И в спорных ситуациях суд, как правило, признает вышеназванный договор трудовым.

Законодатель ввел норму, специально разъясняющую, что трудовой договор  между работником и работодателем - физическим лицом не являющимся индивидуальным предпринимателем согласно статье 304 ТК РФ по соглашению сторон может заключаться как на неопределенный, так и на определенный срок. Таким образом, к трудовому договору между работником и работодателем - физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем применимы общие положения о сроках действия трудового договора, указанных в статьях 58, 59 ТК РФ.

Время работы у работодателя - физического  лица теперь подтверждается на общих  основаниях: записями в трудовой книжке работника, а также в статье 13 Федерального закона от 17 декабря 2001 года №173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» указано, что страховой  стаж работников при выходе на пенсию подтверждается сведениями индивидуального  персонифицированного учета.

Напомним, что согласно статье 303 ТК РФ работодатель – физическое лицо обязан уплачивать страховые взносы и другие обязательные платежи в  порядке и размерах, которые определяются федеральными законами.

Статья 11 Закона №167-ФЗ устанавливает  обязательную регистрацию в территориальных  органах Пенсионного фонда страхователей - физических лиц, заключивших трудовые договоры с работниками, а также  выплачивающих по договорам гражданско-правового  характера вознаграждения, на которые  в соответствии с законодательством  Российской Федерации начисляются  страховые взносы, по месту жительства указанных физических лиц на основании  заявления о регистрации в  качестве страхователя, представляемого  в срок не позднее 30 дней со дня заключения соответствующих договоров.

Работодатель - физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, в  соответствии с ТК РФ не имеет права  производить записи в трудовых книжках  работников и оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые, поэтому документом, подтверждающим период работы у такого работодателя, является трудовой договор, заключенный в письменной форме  и зарегистрированный в органе местного самоуправления по месту жительства работодателя.

Законодатель оставил некоторые  особенности прекращения трудового  договора при работе у работодателя – физического лица.

Так, кроме оснований, предусмотренных  статьей 77 ТК РФ, трудовой договор с  работником, работающим у работодателя - физического лица, согласно статье 307 ТК РФ, может быть прекращен по основаниям, предусмотренным трудовым договором. При этом сроки предупреждения об увольнении, а также случаи и  размеры выплачиваемых при прекращении  трудового договора выходного пособия  и других компенсационных выплат, также определяются трудовым договором.

Необходимо помнить, что применить  вышеуказанные условия прекращения  трудового договора можно только, когда они зафиксированы в  трудовом договоре при его заключении или внесены в него позднее  в порядке, установленном ТК РФ. Это  позволит избежать в дальнейшем возникновения  трудовых споров.

Однако возможности работодателя в установлении дополнительных причин увольнения работников не безграничны.

При решении вопроса о правомерности  включения в трудовой договор  тех или иных оснований его  прекращения следует исходить из принципа запрета дискриминации (статья 64 ТК РФ). Необходимо помнить, что если причина увольнения, включенная в  договор, основывается на дискриминационных  мотивах (например, в качестве основания  прекращения трудового договора записано «вступление в профсоюз»  или «наступление беременности»), такое увольнение по данному основанию является незаконным. Согласно абзацу 4 статьи 3 ТК РФ лица, считающие, что они подверглись дискриминации в сфере труда, вправе обратиться в суд с заявлением о восстановлении нарушенных прав, возмещении материального вреда и компенсации морального вреда.

Законодатель ввел новую обязанность  для работодателя - физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, при прекращении трудового договора с работником - в уведомительном порядке зарегистрировать факт прекращения  трудового договора в органе местного самоуправления, в котором был  зарегистрирован этот трудовой договор.

Введено также новое право работника - при прекращении трудового договора - в уведомительном порядке зарегистрировать факт прекращения трудового договора в органе местного самоуправления, в случае смерти работодателя, не являющегося индивидуальным предпринимателем, или отсутствия сведений о месте его пребывания в течение двух месяцев, иных случаях, не позволяющих продолжать трудовые отношения и исключающих возможность регистрации факта прекращения трудового договора. Право действует в течение одного месяца.

Обратите внимание!

Работодатель - физическое лицо, как  и юридическое лицо (организация) реализует нормотворческие полномочия самостоятельно и в пределах своей  компетенции, предусмотренной законом. Решая проблемы организации труда, управления персоналом работодатель - физическое лицо принимает локальные  нормативные акты.

При этом необходимо отметить, что  если ранее некоторые локальные  нормативные акты, например, правила  внутреннего трудового распорядка, штатное расписание, положение о  работе с персональными данными  работников и др. обязаны были принимать  только работодатели – юридические  лица, то теперь, согласно буквальному  пониманию новелл ТК РФ, индивидуальные предприниматели также обязаны  принимать многие локальные нормативные  акты.

Более подробно с вопросами, касающимися особенностей оформления трудовых отношений с работодателями – юридическими лицами (организациями) и работодателями – физическими  лицами; общего порядка оформления при приеме на работу и особенностей приема на работу иностранных работников и работников по совместительству; увольнения работников Вы можете ознакомиться в книге ЗАО «BKR-ИНТЕРКОМ-АУДИТ» «Прием и увольнение работников (практика из тк, трудовые книжки с образцами, все документы)»

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3.2.10. Расторжение трудового  договора по инициативе работодателя

Расторжение трудового договора по инициативе работодателя (п. 4 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) регулируется статьей 81 ТК РФ.

НЕ ДОПУСКАЕТСЯ увольнение работника  по инициативе работодателя:

- в период временной нетрудоспособности  работника; 
- в период пребывания работника в отпуске; 
- беременных женщин (ст. 261 ТК РФ)

Исключением является ликвидация организации  либо прекращение деятельности работодателя - физического лица.

Расторжение трудового  договора при ликвидации организации - юридического лица либо прекращении  деятельности индивидуал ьным предпринимателем

Юридические лица могут быть ликвидированы  в соответствии со статьями 61, 65 и 115 ГК РФ. 
Основанием для расторжения трудового договора с работником по пункту 1 части первой статьи 81 ТК РФ является решение о ликвидации организации, принятое уполномоченными органами или лицами. Ликвидация организации влечет ее прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

При увольнении работников по данному  основанию работодатель обязан предоставить все гарантии и компенсации, предусмотренные  ТК РФ и другими нормативными правовыми  актами:

- при принятии решения о ликвидации  организации и возможном расторжении  трудовых договоров с работниками  работодатель обязан в письменной  форме (форма 2) сообщить об  этом в органы службы занятости  не позднее чем за два месяца  до начала проведения соответствующих  мероприятий, а в случае, если  ликвидация организации может  привести к массовому¹ увольнению работников, - не позднее чем за три месяца до начала проведения соответствующих мероприятий (форма 1) (Закон РФ от 19.04.1991 № 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации"); 
- удержания из заработной платы за неотработанный отпуск не производятся; 
- работодатель вправе принять решение об удержании из заработной платы работника не позднее одного месяца со дня окончания срока, установленного для возвращения аванса, погашения задолженности или неправильно исчисленных выплат, и при условии, если работник не оспаривает оснований и размеров удержания (ст. 137 ТК РФ); 
- выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, за работником также сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше 2-х месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия) (в исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным работником в течение 3-го месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если в 2-недельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен) (ст. 178 ТК РФ); 
- о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации работодатель обязан предупредить работников организации персонально под роспись не менее чем за два месяца до увольнения; работодатель с письменного согласия работника имеет право расторгнуть с ним трудовой договор до истечения установленного срока, выплатив ему дополнительную компенсацию в размере среднего заработка работника, исчисленного пропорционально времени, оставшемуся до истечения срока предупреждения об увольнении (ст. 180 ТК РФ).