Правопонимание: история и современность

      В России школа естественного права имела ярко выраженную социальную направленность. Сторонником этой теории являлся Александр Николаевич Радищев (1749-1802). В основе его произведений лежат идеи общепросветительские теории естественного равенства людей, естественного права и общественного договора, переосмысленные Радищевым в революционном духе его времени.

      Радищев доказывал несостоятельность крепостничества  с позиций теории естественного  права. Положительный закон должен иметь основание в естественном законе; по природе все люди равны. Крепостное право противоестественно, потому оно является не правом, а насилием, которому порабощенные могут противопоставить силу же; оно противоречит общественному договору, поскольку общество создано для обеспечения интересов всех и каждого, а не порабощения одной его части другой.

      В своей знаменитой работе «Путешествие из Петербурга в Москву», завершенной в конце XVIII века (1790), с позиций теории естественных прав человека Радищев пишет (глава Зайцово): «Человек

родится в мир равен другому. Все…имеем  разум и волю. Следственно, человек  без отношения к обществу есть существо, ни от кого не зависящее в  своих деяниях».⁵⁵

В главе  «Любани» Радищев вводит понятие  «закон» в его соотнесении с основными правами человека. Эти «права», присущие человеку «от природы» и потому неотъемлемые, по мнению Радищева, «личная сохранность», «личная вольность», «собственность».⁵⁶ 

_______________________________ 

⁵³ См.: Фишер К. Гегель. Его жизнь, сочинения и учение. Первый полутом./Редактор М.М. Акимов - Москва. Ленинград. 1933. С. 529-530.

⁵⁴ См.: Нерсесянц В.С. Философия права. – М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА – ИНФРА-М), 2001. – (Краткие учебные курсы юридических наук). С.190.

⁵⁵ См.: Радищев А.Н. Путешествие из Петербурга в Москву/Сост., автор предисл. И примеч. В.А. Западов. – М.: «Советская Россия», 1981. – (Библиотека русской художественной публицистики). С. 86.

⁵⁶ См.: Там же. С. 16.

      В «Крестьцах», посвящая главу силе воспитания, он пишет о необходимости исполнения предписаний закона: «Закон, каков не худ, есть связь общества». И «в России государь есть источник законов».⁵⁷

      В «Хотилове. Проект в будущем», рассуждая о праве естественном и праве гражданском, пишет: «Но если…все равны от чрева матерняя в природной свободе, равны должны быть и в ограничении оной. Следственно, и тут один другому не подвластен. Властитель первый в обществе закон; ибо он для всех один».⁵⁸

      Или другими словами, по Радищеву, человек в «естественном состоянии» не знает никаких ограничений; закон, по которому он живет, - его собственная воля, желания. Но ради своей собственной выгоды люди объединяются в гражданские общества, добровольно отказываясь от неограниченных желаний и возлагая на себя обязанность соблюдать определенные законы, зиждущиеся на естественном праве.⁵⁹

      На всех этапах своего творчества Радищев отстаивал естественные права личности (право на вольность, на безопасность), равенство граждан перед законом и судом, свободу мысли, слова, право собственности и др. 

2.3. Историческая школа  права. 

      Развитие  исторической теории правопонимания проходило на фоне рецепции римского частного права в Западной Европе и смены ряда отдельных правовых течений. От Школы глоссаторов в Италии (Болонья) в XII веке – толкование римского права на основе Юстиниановского законодательства при полном отсутствие исторических познаний. И школы так называемых постглоссаторов, или комментаторов, в XIV веке – изучение и комментирование не столько самих источников, сколько глосс (заметок) к

ним своих  предшественников. До школы юристов-практиков в Германии в XVII веке – примирение рецепированного римского права с потребностями германской жизни.⁶⁰

     В XVI веке  во  Франции, под влиянием начал возрождения       и

гуманизма, сложилась французская историческая школа, которая обратилась к непосредственному изучению источников. Новое направление не ограничилось изучением одного Юстиниановского законодательства (Юстиниан – византийский император, 527 - 565 г.н.э.);     наряду с догматическими вопросами стали разрабатываться и

вопросы исторические, чем был пролит свет на многие вопросы римского права.        Важнейшие представители этой школы: знаменитые французские

_______________________________ 

⁵⁷ См.: Радищев А.Н. Путешествие из Петербурга в Москву/Сост., автор предисл. И примеч. В.А. Западов. – М.: «Советская Россия», 1981. – (Библиотека русской художественной публицистики). С. 101.

⁵⁸ См.: Там же. С. 121.

⁵⁹ См.: Там же. С. 26.

⁶⁰ См.: Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права./ Под ред. и с предисловием В.А.Томсинова. - М.: Зерцало, 2003. - (Серия «Русское юридическое наследие»). С 59. 

юристы - Жак Куяций (1522 – 1590) и Гюг Донелл (1527-1591).⁶¹

      Жак Куяций являлся виднейшим представителем так называемой филологической или элегантной школы изучения римского права и, в то же время, энергичным противником методы комментаторов. Он выдвигает на первый план чистое римское право, рассматривает его в связи с жизнью и культурой, его вызвавшими, и тем самым проводить мысль о невозможности безусловного и отвлеченного приложения римских норм к современной действительности. Обладая обширными познаниями в области античной культуры и языка, чем он резко отличается от глоссаторов, Куяций в своих трудах восстановляет неясные до тех пор подробности этой культуры, дает длинный ряд верных толкований норм римских юристов, вместо искаженных комментаторских, и в первый раз старается оживить образы истинных творцов римского права - Папиниана, Ульпиана, Павла. Отличительную черту Куяция. составляет его стремление к ясному пониманию и изложению духа и смысла права, вместо буквального и казуистического толкования глоссаторов. За Куяций остается до сих пор безусловная заслуга провозвестника современного "объективно-научного" направления в изучении римского права.

      В истории науки римского права  имя профессора Гюга Донелл связано с оппозицией Куяцию и его методу изучения римского права. Вместо последней Донелл в первый раз ввел синтетическую методу, стараясь не объяснять тексты, а извлекать из них принципы и логические следствия последних. Поэтому он заслужено является отцом современной догматики римского права. По своей эрудиции, таланту и художественности мысли и изложения, он является одним из наиболее выдающихся представителей французской юридической школы XVI века.

      Историческое  направление просуществовало во Франции до начала XVII века.

      В XIX столетии в Германии возникла новая историческая школа, вновь подобающее место было отведено историческому изучению права. Основание ее было положено Геттингенским профессором

Густавом  Гуго (1764 - 1884).

      Самый талантливый ее представитель и глава – Фридрих Карл Савиньи (1779 – 1861). Савиньи учил, что право есть продукт истории, оно служит выражением народного духа. Для надлежащего уразумения его необходимо обратиться к истории его. Начавшееся в след за этим вновь историческое изучение римского права привело к весьма плодотворным результатам, чему      немало содействовало также открытие некоторых утраченных было источников римского права, в особенности подлинных Институций Гая. Большое место было отведено изучению чистого римского права, над ним работал целый ряд выдающихся умов, из которых особенно выдвигается Георг Фридрих Пухта (1798 – 1846).

________________________________

⁶¹ См.: Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права./ Под ред. и с предисловием В.А.Томсинова. - М.: Зерцало, 2003. - (Серия «Русское юридическое наследие»). С. 60 
 

      Такое изучение чистого римского права  само по себе представляет, конечно, явление крайне желательное, но для практики того времени оно было сопряжено с опасностями. За изучением прошлого многие исследователи забывали о положении дел в настоящем. Тщательный исторический и критический анализ источников нередко приводил их к убеждению, что общепринятое толкование тех или других положений не согласно с истинным  смыслом их. При этом упускалось из виду, что не согласное с источниками, но освященное прежней доктриною и долголетней практикой толкование того или другого места Corpus juris civilis (кодификация имп. Юстиниана; состоит из институций, дигест, кодекса и новелл; получила название «Свод гражданского права») нередко представляло лишь внешнюю форму, в которую выливались новые положения, вызванные изменившимися социальными и экономическими условиями.⁶²

      Итак, можно сделать вывод, что тексты римского права были основой, на которой в XVIII – XIX веках развилась общая наука европейского гражданского права. 

2.4. Позитивистская теория  права. 

      В качестве самостоятельного, теоретически осмысленного направления правовой мысли позитивисткая юриспруденция  начала формироваться в Западной Европе в раннебуржуазный период ее развития.

      Для позитивистского типа правопонимания характерно отождествление права (как определенной объективной сущности, независимой от воли и произвола официальной власти) и закона (как принудительно-обязательного установления власти). То есть право – это произвольный продукт государства, его приказ (принудительное установление, правило, акт, норма).⁶³

      У истоков такого похода к праву  стоял английский философ и политический мыслитель Т.Гоббс с его концепцией всемогущего государства и трактовкой права как приказа власти. «Правовая сила закона, - говорил Т.Гоббс в своем главном политическом и социологическом труде       «Левиафан», - состоит только в том, что он

является  приказом суверена». Под «законом» при этом имеется в виду все действующее (позитивное) право.⁶⁴

_______________________________ 

⁶² См.: Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права./ Под ред. и с предисловием В.А.Томсинова. - М.: Зерцало, 2003. - (Серия «Русское юридическое наследие»). С. 62.

⁶³ См.: Нерсесянц В.С. Философия права. – М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА – ИНФРА-М), 2001. – (Краткие учебные курсы юридических наук). С.17.

⁶⁴ См.: Проблемы общей теории права и государства: Учебник для вузов / Под общ. Ред. Академика РАН, д.ю.н., проф. В.С.Нерсесянца. – М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА – ИНФРА-М), 2002. С. 142.

      Родоначальниками  позитивизма  также считается один из видных представителей английской аналитической юриспруденции Джон Остин (1790-1859).  «Право, - вторил Т.Гоббсу Д.Остин в своем труде о «философии позитивного права», - агрегат правил, установленных политическим руководителем или сувереном».⁶⁵ «Всякое право есть команда, приказ».⁶⁶

      Суть  подхода к праву этих ученных  и их последователей состояла в трактовке  права как приказа суверенной власти, обращенного к поданным.

      В дальнейшем такое правопонимание было взято на вооружение представителями  различных направлений так называемого  «юридического позитивизма» (неопозитивизм  – нормативистская теория права).⁶⁷ 

2.5. Нормативистская теория права. 

      Нормативистская  теория берет свое начало от «категорического императива». И.Канта как общеобязательного  требования «чистой» воли, независимой  от каких-либо внешних явлений. Под воздействием философии И.Канта она выступала в ХIХ веке как либеральная нормативная теория, использующая идеи естественного права и выводившая право из нравственности, способствовало упрочения законности ограничению судейского усмотрения, выдвинула идею правового государства в смысле самоограничения власти законом (П.Н.Новгородцев, Е.Н.Трубецкой).⁶⁸

      Однако  к концу ХIХ века -  второму десятилетию ХХ века данная школа претерпела существенные изменения. В нормативистской теории право стало полностью отождествляться с законом и для такого типа правопонимания характерно стремление очистить норму закона от каких-либо связей с ее социальным контекстом.

      Наиболее  последовательно эта установка  была реализована и разработана  в нормативистской теории австрийского юриста Г.Кельзена (1881 – 1973). Задачу своего «чистого учения о праве» он видел  в  том,       чтобы  очистить   право   от   всего    неправового,  а