Корпоративне право. Науково-практичний коментар законодавства та судової практики

• юридичні особи, статутний фонд яких становить менш як 5% номінальної вартості корпоративних прав держави, які пере­даються в управління.

Кваліфікаційні вимоги до осіб, уповноважених управляти корпоративними правами держави в органах управління госпо­дарських товариств, затверджені наказом Фонду державного майна України від 21 червня 2004 р. № 1217.

Функції з управління корпоративними правами держави здійснюються в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України:

—    відповідальним представником, який призначається за рішенням Фонду державного майна України або органу вико­навчої влади, що виконує функції з управління корпоративними правами держави (далі — орган управління) на підставі генераль­ної угоди з Фондом державного майна України;

—    уповноваженою особою з управління корпоративними правами держави, якою може бути громадянин (не державний службовець) або юридична особа, що визначена за результатами конкурсу, з якою відповідний центральний орган виконавчої влади укладає договір доручення на виконання функцій з уп­равління корпоративними правами держави.

Особами, уповноваженими управляти корпоративними правами держави від органів управління, призначаються пра­цівники Фонду державного майна України або інших органів виконавчої влади, які обіймають посаду згідно з штатним роз­кладом не нижче головного спеціаліста та яким діючим зако­нодавством не заборонено здійснювати відповідні функції з управління корпоративними правами держави.

Виконання функцій з управління корпоративними правами держави в органах управління господарських товариств є до­датковими посадовими обов'язками державних службовців.

До осіб (державних службовців), уповноважених управляти корпоративними правами держави, встановлюються вимоги щодо наявності вищої освіти, стажу роботи на державній службі не менш ніж 3 роки та відповідної кваліфікації у сфері корпора­тивного управління.

До осіб (не державних службовців), уповноважених управляти корпоративними правами держави, встановлюються вимоги щодо наявності вищої освіти, відповідної кваліфікації та досвіду робо­ти у сфері корпоративного управління.

Підтвердженням відповідної кваліфікації у сфері корпоратив­ного управління для уповноважених осіб є наявність кваліфіка­ційного сертифіката на право здійснення функцій управління корпоративними правами держави, отриманого за результатами складання кваліфікаційного іспиту після проходження курсу навчання за відповідною типовою програмою навчання з питань управління корпоративними правами держави.

Особи, які отримали кваліфікаційний сертифікат та здійсню­ють функції з управління корпоративними правами держави, зобов'язані не рідше одного разу на 3 роки підвищувати кваліфі­кацію з питань управління корпоративними правами держави.

До осіб, уповноважених управляти корпоративними правами держави, встановлюються такі додаткові вимоги:

•    професійні навички, що ґрунтуються на сучасних спеціаль­них знаннях у сфері ринкової економіки, корпоративного управ­ління та фондового ринку, бухгалтерського ринку та фінансів, що дозволить їй брати участь у розробці стратегії розвитку господарського товариства та впровадженні заходів, які забез­печуватимуть його рентабельність та ліквідність, ефективність використання і збереження майна, залучення та реалізацію інвес­тицій, нарахування і виплату дивідендів і дасть змогу оціню­вати управлінську діяльність виконавчого органу товариства;

•    обізнаність у сфері юридичних основ керування господар­ським товариством, розуміння обов'язків товариства перед державою та суспільством; вміння швидко реагувати на зміни умов ведення бізнесу, технологій, ринків, тенденцій та можли­востей;

•     здатність аналізувати та оцінювати фінансові та робочі звіти, забезпечувати проведення ґрунтовного аналізу фінансово-господарської діяльності господарського товариства, володіти основами законодавства з питань оподаткування, знаннями щодо типових фінансових зловживань та помилок;

•     відсутність конфлікту інтересів;

•     чесність, незалежність суджень, об'єктивність, справедли­вість, зрілість та відповідальність за виконання відповідних функцій в органах управління господарських товариств;

•              організаторські здібності, необхідні для прийняття і ус­
пішної реалізації відповідних управлінських рішень;

•              вміння конструктивно працювати в команді разом з інши­
ми акціонерами, бути лідерами та обстоювати інтереси держави.

Одна і та ж особа не може виконувати функції управління корпоративними правами держави більш як у трьох господар­ських товариствах.

У разі призначення уповноваженою особою на виконання функцій з управління корпоративними правами держави юри­дичної особи, з якою відповідним центральним органом ви­конавчої влади укладено договір доручення на здійснення зазна­чених функцій, вона повинна мати:

•    позитивні результати фінансово-господарської діяльності за 3 попередніх роки;

•    статутний фонд не менше 5% номінальної вартості корпо­ративних прав держави, які передаються в управління;

•              не повинна мати заборгованості з податків та інших
обов'язкових платежів; простроченої заборгованості з виплати
заробітної плати.

Особа, яка безпосередньо здійснюватиме функції з управ­ління корпоративними правами держави від імені юридичної особи, визначається з числа її найбільш досвідчених посадових осіб і спеціалістів і повинна відповідати кваліфікаційним ви­могам, установленим до осіб, уповноважених управляти кор­поративними правами держави.

Особами, уповноваженими управляти корпоративними пра­вами держави, не можуть бути призначені:

•   особи, яким законодавством встановлені обмеження щодо обрання до складу органів управління господарських товариств;

•   особи, яким суд заборонив займатися певною діяльністю;

•   особи, які мають непогашену судимість за крадіжки, хабар­ництво та інші корисливі злочини;

•              особи, які мають негативну характеристику щодо попе­
реднього виконання функцій з управління корпоративними
правами держави.

Положення про порядок навчання та підвищення кваліфікації осіб, які претендують на право здійснення функцій управління корпоративними правами держави, та Положення про порядок роботи екзаменаційної комісії та проведення кваліфікаційного іспиту осіб, які претендують на право здійснення функцій управ­ління корпоративними правами держави, затверджені наказом Фонду державного майна від 10 березня 2004 р. № 459.

Конкурс проводиться за наявності не менш як двох учасників. На конкурсі визначається уповноважена особа з управління лише одного пакета акцій одного емітента.

Конкурс проводиться у два етапи. На першому етапі роз­глядаються заяви на участь у конкурсі, і комісією приймається рішення щодо відповідності документів, поданих претенден­том, умовам участі у конкурсі та щодо реєстрації претендента як учасника конкурсу або щодо відмови у реєстрації в разі

невідповідності документів вимогам участі у конкурсі. На дру­гому етапі розглядаються безпосередньо конкурсні пропозиції учасників конкурсу і визначається переможець конкурсу.

Після визначення комісією списку учасників конкурсу їм видаються затверджені відповідним центральним органом вико­навчої влади завдання уповноваженій особі, а також надається на їх прохання інформація про фінансово-господарську діяль­ність господарського товариства, корпоративні права держави якого передаються в управління, та повідомляється кінцевий термін подання конкурсних пропозицій.

Для розгляду конкурсних пропозицій учасник конкурсу до закінчення кінцевого терміну подає комісії конкурсну пропо­зицію і документи, що підтверджують цю пропозицію, у трьох примірниках.

Конкурсна пропозиція складається з пропозицій до проекту договору доручення відповідно до типової форми, яка затверд­жується Фондом державного майна в установленому порядку, і програми управління (програми розвитку), яка містить зо­бов'язання претендента щодо виконання умов конкурсу і обов'язково включає контроль за показниками, визначеними у завданнях уповноваженій особі, затверджених відповідним центральним органом виконавчої влади.

Критерієм визначення переможця конкурсу є фінансово-економічні показники діяльності товариства, які мають бути досягнуті шляхом реалізації запропонованої претендентом прог­рами управління (програми розвитку). Відбір переможця здійснюється комісією на підставі інформації, що міститься в програмі управління (програмі розвитку) та пропозиціях до проекту договору доручення.

Після засідання, на якому було визначено переможця кон­курсу, конкурсна комісія протягом 3 днів складає протокол і передає його на затвердження до відповідного центрального органу виконавчої влади. Протягом 5 робочих днів з дати одер­жання протоколу цей орган затверджує підсумки конкурсу і протягом 15 днів укладає з переможцем договір доручення.

У разі, коли для виконання функцій з управління корпора­тивними правами держави необхідна згода Антимонопольного комітету (його територіального відділення) і на дату підписання договору доручення переможцем конкурсу не було отримано такої згоди, договір набирає чинності з дати її отримання пе­реможцем, про що до договору доручення вносяться відповідні зміни. У договорі доручення обов'язково зазначається термін, протягом якого переможець конкурсу повинен отримати від-

повідну згоду, а також наслідки, що їх тягне за собою неотриман­ня згоди протягом встановленого терміну. Внесення відповідного запису до реєстру уповноважених осіб здійснюється лише після отримання такої згоди.

Порядок звітності представників органів, уповноважених управляти відповідними корпоративними правами держави в органах управління господарських товариств, затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 15 травня 2000 р. № 791.

Відповідальний представник щокварталу подає Фонду дер­жавного майна звіт встановленої форми, а щороку — поясню­вальну записку разом з річним звітом про фінансово-госпо­дарську діяльність товариства.

Фонд в місячний термін з дня отримання звіту проводить аналіз господарської діяльності господарського товариства і в разі її погіршення надсилає рекомендації до відповідних органів виконавчої влади.

У разі систематичного погіршення одного з показників роботи господарського товариства за звітний період (обсяг реалізації продукції, балансовий прибуток, заборгованість перед бюдже­том, заборгованість перед Пенсійним фондом, заборгованість з виплати заробітної плати, кредиторська заборгованість) Фонд приймає рішення про дострокове припинення повноважень від­повідального представника.

Оцінка діяльності уповноважених. Порядок регулярної оцінки діяльності осіб (не державних службовців), уповноважених управляти корпоративними правами держави, затверджено на­казом Фонду державного майна України від 10 червня 2004 р. № 1115. Основні критерії оцінки виконання державними служ­бовцями функцій з управління корпоративними правами дер­жави в господарських товариствах, у статутних фондах яких є державна частка, затверджено наказом Фонду державного майна України від 25 жовтня 2004 р. № 2243. Багато у чому поло­ження цих актів збігаються.

Оцінка діяльності уповноважених осіб здійснюється на під­ставі їх звітності та результатів фінансово-господарської діяль­ності акціонерних товариств з урахуванням фінансово-майно-' вого стану, соціальної ролі, державних потреб в результатах функціонування товариства та ступеню корпоративного контро­лю держави в товаристві (розміру державної частки у статутному фонді).

Оцінка діяльності уповноваженої особи здійснюється шляхом порівняння показників, встановлених договором доручення,

укладеним уповноваженою особою з відповідним органом при­ватизації, з показниками, які фактично досягнуті та представ­лені в звіті.

Результати фінансово-господарської діяльності акціонерного товариства оцінюються відповідно до критеріїв оцінки ефектив­ності управління корпоративними правами держави, визначених та затверджених Фондом державного майна України.

Оцінка діяльності уповноважених осіб може мати такі зна­чення: ефективна; задовільна; неефективна.

Якщо уповноваженою особою у звітному періоді забезпечене "ефективне управління" пакетом акцій, що належить державі, Фонд державного майна України може застосовувати заходи матеріального стимулювання у вигляді додаткової винагороди або іншого заохочення, якщо останні передбачені умовами договору доручення.

У випадку "задовільного" управління більше трьох періодів поспіль питання щодо діяльності уповноваженої особи доцільно розглянути на засіданні комісії Фонду державного майна Ук­раїни або іншого органу приватизації, яка здійснює оцінку діяльності, та надати цій особі пропозиції щодо підвищення ефективності управління корпоративними правами держави.

У разі трактування дій уповноваженої особи як "неефектив­не управління" за результатами двох звітних періодів поспіль Фонд державного майна України або інший орган приватизації застосовують позбавлення додаткових винагород та заходів матеріального стимулювання (якщо такі передбачені), а також зменшення розміру оплати за виконання уповноваженою осо­бою функцій з управління корпоративними правами держави відповідно до договору доручення.